PEDRO CRUZ VILLALÓN
FŐTANÁCSNOK INDÍTVÁNYA
Az ismertetés napja: 2011. november 16.(1)
C‑357/10. sz. ügy
Duomo Gpa Srl
kontra
Comune di Baranzate
C‑358/10. sz. ügy
Gestione Servizi Pubblici Srl
kontra
Comune di Baranzate
C‑359/10. sz. ügy
Irtel Srl
kontra
Comune di Venegono Inferiore
(A Tribunale Amministrativo Regionale per la Lombardia [Olaszország] által benyújtott előzetes döntéshozatal iránti kérelmek)
„Belső piaci szolgáltatások – Letelepedés szabadsága – Szolgáltatásnyújtás szabadsága – Az adók kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó tevékenység koncesszióba adása – A koncessziós társaságtól tőkeminimumot megkövetelő nemzeti szabályozás – A 2006/123 irányelv alkalmazhatósága – A 2006/123 irányelv 15. és 16. cikke – Arányosság”
I – Bevezetés
1. A három egyesített ügy tárgyát azon nemzeti rendelkezés uniós joggal való összeegyeztethetősége képezi, amely szerint a helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó szolgáltatásra irányuló megbízást megszerezni kívánó vállalkozásoknak legalább tízmillió eurós, teljes mértékben befizetett jegyzett tőkével kell rendelkezniük, mert máskülönben – egyszerűen kifejezve – nem vehetnek részt a megfelelő eljárásban, illetve a megbízást semmisnek nyilvánítják.
2. A kérdést előterjesztő bíróság konkrétabban azt kérdezi, hogy az ilyen nemzeti rendelkezés összeegyeztethető‑e egyrészt a belső piaci szolgáltatásokról szóló, 2006. december 12‑i 2006/123/EK európai parlamenti és tanácsi irányelv(2) 15. és 16. cikkével, másrészt pedig az elsődleges joggal.
3. Az említett irányelv uniós jogban való megjelenése különböző kérdéseket vetett fel, amelyek elsősorban az irányelv harmonizációs jellegét(3), de emellett többek között a tisztán belföldi esetekre való alkalmazhatóságát(4) és a 16. cikk hatályának és érvényességének kérdését(5) is érintik. A jelen ügyben mindazonáltal nem szükséges e problémák mindegyikével, de még a többségével sem foglalkozni. Feltételezve, hogy e szolgáltatás nyújtására a letelepedés szabadságának gyakorlása nélkül kerül sor, különösen azt javaslom majd a Bíróságnak, hogy a szóban forgó nemzeti rendelkezés uniós joggal való összeegyeztethetőségével közvetlenül az arányosság elve szempontjából foglalkozzon anélkül, hogy ennek során valamennyi említett szempontot megvizsgálná.
II – Jogi háttér
A – Az uniós jog: a 2006/123 irányelv
4. A szolgáltatási irányelvnek nevezett 2006/123 irányelv „rendelkezéseket állapít meg a szolgáltatók letelepedési szabadsága gyakorlásának és a szolgáltatások szabad mozgásának megkönnyítése érdekében, a szolgáltatások magas színvonalának megőrzése mellett” (az 1. cikk (1) bekezdése).
5. Az irányelv III. fejezetének tárgyát a szolgáltatók letelepedésének szabadsága képezi. A 15. cikk (2) bekezdése úgy rendelkezik, hogy „[a] tagállamok megvizsgálják, hogy jogrendszerük a szolgáltatási tevékenység nyújtására való jogosultságot vagy a szolgáltatási tevékenység gyakorlását” a felsorolt – a társaság tulajdonlására vonatkozó követelményeket (c) pont) is magukba foglaló – követelmények „bármelyikének való megfeleléshez köti‑e”.
6. A 15. cikk (3) bekezdése értelmében:
„A tagállamok ellenőrzik, hogy a (2) bekezdésben említett követelmények megfelelnek‑e az alábbi feltételeknek:
a) hátrányos megkülönböztetés tilalma: a követelmények sem közvetlenül, sem közvetve nem lehetnek megkülönböztetőek az állampolgárság, vagy társaságok esetén a létesítő okirat szerinti székhely helye alapján;
b) szükségesség: a követelményeket a közérdeken alapuló kényszerítő indoknak kell alátámasztania;
c) arányosság: a követelményeknek alkalmasaknak kell lenniük a célok teljesítésének biztosítására, nem haladhatják meg az adott cél teljesítéséhez szükséges mértéket, és nem válthatók ki más, ugyanazt az eredményt biztosító, kevésbé korlátozó intézkedéssel.”
7. Az irányelv IV. fejezete a szolgáltatások szabad mozgásával foglalkozik. Az e fejezetben foglalt 16. cikk „A szolgáltatásnyújtás szabadsága” címet viseli, és (1) bekezdése a következőképpen rendelkezik:
„A tagállamok tiszteletben tartják a szolgáltatók jogát, hogy szolgáltatást nyújthassanak a letelepedési helyük szerinti tagállamtól eltérő tagállamban.
A szolgáltatásnyújtás helye szerinti tagállam saját területén biztosítja a szolgáltatási tevékenység nyújtására való jogosultságot és annak szabad gyakorlását.
A tagállamok saját területükön nem köthetik a szolgáltatási tevékenység nyújtására való jogosultságot, vagy annak gyakorlását olyan követelményekhez, amelyek nem tartják tiszteletben a következő alapelveket:
a) hátrányos megkülönböztetés tilalma: a követelmény sem közvetlenül, sem közvetve nem lehet megkülönböztető az állampolgárság, illetve jogi személyek esetén a letelepedés helye szerinti tagállam tekintetében;
b) szükségesség: a követelménynek közrendi, közbiztonsági, közegészségügyi és környezetvédelmi szempontból indokoltnak kell lennie;
c) arányosság: a követelménynek alkalmasnak kell lennie a kitűzött cél elérésének biztosítására, és nem haladhatja meg a cél eléréséhez szükséges mértéket.”
B – Az olasz szabályozás
8. A 2009. január 28‑i 2. sz. törvénnyel(6) törvénnyé alakított 2008. november 29‑i 185. sz. törvényrendelet(7) 32. cikkének (7a) bekezdése a következőképpen rendelkezett: „A területi vagy települési önkormányzat adóinak illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó tevékenység végzésére jogosult magánvállalkozások nyilvántartásába való felvételhez a társaságoktól megkívánt minimális, teljes mértékben befizetett jegyzett tőkének az 1997. december 15‑i 446. sz. törvényrendelet 53. cikkének (3) bekezdése és a későbbi módosítások értelmében meghatározott összege legalább tízmillió euró. E korlátozás alól kivételt képeznek a túlnyomórészt állami részvétellel működő társaságok. Semmis a helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó tevékenység odaítélése olyan társaság részére, amely nem rendelkezik a fent említett pénzügyi feltétellel. A fent említett nyilvántartásba felvett társaságoknak fel kell emelniük tőkéjüket az említett minimális mértékre. Ennek megtörténtéig nem kaphatnak új megbízást, illetve nem vehetnek részt erre kiírt pályázatokon.”
9. E rendelkezést a 2010. május 22‑i 73. sz. törvénnyel(8) törvénnyé alakított 2010. március 25‑i 40. sz. törvényrendelet(9) 3a. cikkének (3) bekezdése hatályon kívül helyezte. Az új szabályozás az adott település lakosságszámához igazodó mértékű minimális tőkét kíván meg.
III – Az alapeljárások és az előzetes döntéshozatalra előterjesztett kérdések
10. A C‑357/10. és C‑358/10. sz. ügyek alapját az olaszországi Baranzate önkormányzata által bizonyos adók, illetve egyéb helyi bevételek igazgatásának, kivetésének és beszedésének a 2009. május 1‑jétől 2014. április 30‑ig terjedő ötéves időszakra történő koncesszióba adása tárgyában meghirdetett nyilvános pályázati eljárás képezi. A teljes időszakra vonatkozó becsült szolgáltatási összeg 57 000 euró volt. Hat, Olaszországban székhellyel rendelkező magánvállalkozás nyújtott be ajánlatot. E vállalkozások körébe tartozott a Duomo Gpa Srl (a továbbiakban: Duomo), a Gestione Servizi Pubblici Srl (a továbbiakban: GSP) és az Agencia Italiana per le Pubbliche Amministrazioni SpA (a továbbiakban: AIPA). 2009. április 1‑jén és 3‑án Baranzate önkormányzata közölte a Duomóval és a GSP‑vel, hogy kizárta őket az eljárásból, mivel nem feleltek meg a 185/08. sz. törvényrendelet 32. cikkének (7a) bekezdésében meghatározott követelményeknek.
11. A C‑359/10. sz. ügy alapját a Venegono Inferiore önkormányzata által meghirdetett hasonló pályázati eljárás képezi. Ebben az ügyben a reklámok utáni helyi adók és a plakátragasztás díjai megállapításának és rendes, valamint kényszerrel történő beszedésének a 2009. február 23‑tól 2012. december 31‑ig terjedő négyéves időszakra, előreláthatóan összesen 48 765 eurónak megfelelő összegért történő koncesszióba adásáról volt szó. Az ajánlatot benyújtó vállalkozások körébe többek között az Irtel SpA (a továbbiakban: Irtel) és az AIPA tartozott. 2009. március 9‑én az ajánlatkérő úgy döntött, hogy az Irtelt kizárja az eljárásból, mivel az nem felel meg a 185/08. sz. törvényrendelet 32. cikkének (7a) bekezdése szerinti feltételnek.
12. A Duomo, a GSP és az Irtel a szerződések odaítélési eljárásaiból történő kizárásuk tárgyában hozott határozatokkal szemben jogorvoslattal éltek.
13. A Tribunale Amministrativo Regionale per la Lombardia az eljárásokat felfüggesztette, és azok mindegyikében a következő kérdéseket terjesztette elő előzetes döntéshozatalra:
„A) Ellentétesek‑e a 2006/123/EK irányelv 15. és 16. cikkének helyes alkalmazásával a 2008. november 29‑i 185. sz. törvényrendelet 32. cikke (7a) bekezdésének − amelyet a 2009. január 28‑i 2. sz. végrehajtási törvény iktatott be, és később a 2009. február 27‑i 14. sz. törvény módosított − azon nemzeti rendelkezései, amelyek a többségi állami részvétellel működő társaságok esetét kivéve előírják:
– a helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó szolgáltatásra irányuló megbízások semmisségét olyan társaságok vonatkozásában, amelyek nem felelnek meg a legalább tízmillió eurós, teljes mértékben befizetett jegyzett tőkére vonatkozó pénzügyi feltételének;
– a helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó tevékenység végzésére jogosult magánvállalkozások nyilvántartásába felvett társaságok tőkéjének az előzőekben említett minimális mértékhez való igazítását;
– új megbízások vállalásának, vagy helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó szolgáltatásra kiírt pályázatokon való részvétel tilalmát a tőkeemelés fent említett kötelezettségének teljesítéséig?
B) Ellentétesek‑e az Európai Közösséget létrehozó szerződés 3., 10., 43., 49., valamint 81. cikkének helyes alkalmazásával a 2008. november 29‑i 185. sz. törvényrendelet 32. cikke (7a) bekezdésének − amelyet a 2009. január 28‑i 2. sz. végrehajtási törvény iktatott be, és később a 2009. február 27‑i 14. sz. törvény módosított − azon nemzeti rendelkezései, amelyek a többségi állami részvétellel működő társaságok esetét kivéve előírják:
– a helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó szolgáltatásra irányuló megbízások semmisségét olyan társaságok vonatkozásában, amelyek nem felelnek meg a legalább tízmillió eurós, teljes mértékben befizetett jegyzett tőkére vonatkozó pénzügyi feltétételének;
– a helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó tevékenység végzésére jogosult magánvállalkozások nyilvántartásába felvett társaságok tőkéjének az előzőekben említett minimális mértékhez való igazítását az 1997. december 15‑i 446. sz. törvényrendelet 53. cikkének (3) bekezdése és a későbbi módosítások értelmében;
– új megbízások vállalásának, vagy helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó szolgáltatásra kiírt pályázatokon való részvétel tilalmát a tőkeemelés fent említett kötelezettségének teljesítéséig?”
IV – A Bíróság előtti eljárás
14. A Bíróság Hivatala az előzetes döntéshozatal iránti kérelmeket 2010. július 19‑én vette nyilvántartásba.
15. Baranzate önkormányzata, az olasz és a holland kormány, valamint a Bizottság nyújtott be írásbeli észrevételeket.
V – Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett kérdések vizsgálata
16. Miként arra már utaltam, az előzetes döntéshozatalra utaló végzésekben felvetett mindkét kérdés tárgyát ugyanazon nemzeti rendelkezésnek az egyrészt a szolgáltatási irányelv által szabályozott, másrészt pedig közvetlenül a Szerződésből eredő, letelepedés és szolgáltatásnyújtás szabadságával való összeegyeztethetősége képezi.
17. Jóllehet a második kérdés formálisan nem másodlagos jellegű az elsőhöz képest, de – anélkül, hogy ez túlságosan merész lenne – feltehető, hogy az irányelv jelen ügyekre történő alkalmazásának lehetséges nehézségei késztették a kérdést előterjesztő bíróságot arra, hogy másodikként a szóban forgó nemzeti rendelkezésnek a közvetlenül a Szerződésből eredő említett szabadságok alapján történő vizsgálatát kérje.
A – Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett első kérdés
18. Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett első kérdés tárgyát az képezi, hogy összeegyeztethető‑e a szolgáltatási irányelv 15. és 16. cikkével az a többször hivatkozott olasz szabály, amely szerint a helyi önkormányzatok adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó szolgáltatásra irányuló megbízást megszerezni kívánó vállalkozásoknak legalább tízmillió eurós, teljes mértékben befizetett jegyzett tőkével kell rendelkezniük, mert máskülönben nem vehetnek részt a megfelelő eljárásban, illetve a megbízást adott esetben semmisnek nyilvánítják.
19. Az irányelv idézett rendelkezései egyaránt részét képezik azon két „helyzet” különböző szabályozásának, amelybe valamely szolgáltató kerülhet: a „letelepedés szabadságának” helyzetébe, illetve a „szolgáltatásnyújtás szabadságának” helyzetébe, amely helyzetek egymástól némileg eltérő jogi szabályozás hatálya alá tartoznak.(10) Mielőtt azonban rátérnék annak kérdésére, hogy a jelen ügyben melyik szabályozás releváns – valamelyik vagy akár mindkettő –, elkerülhetetlen, hogy az irányelv alkalmazhatóságával foglalkozzak.
1. A szolgáltatási irányelv alkalmazhatóságának kérdése
20. A szolgáltatási irányelv alkalmazhatóságát lényegében két különböző szempontból vonták kétségbe: időbeli és anyagi jogi szempontból.
a) Időbeli szempontú kifogások: az átültetési időszak alatt elfogadott nemzeti rendelkezés
21. Mind a vitatott nemzeti rendelkezés elfogadására, mind pedig a közbeszerzési eljárás megindítására és a keresetet indító vállalkozásokat kizáró határozatok meghozatalára 2009. december 28., a szolgáltatási irányelv átültetésére meghatározott határidő (a 44. cikk (1) bekezdése) lejárta előtt került sor.
22. E körülmény mindazonáltal nem releváns a letelepedés szabadságának szempontjából, mivel az irányelv 15. cikkének (6) bekezdése úgy rendelkezik, hogy „2006. december 28‑tól a tagállamok nem vezethetnek be semmilyen új, a (2) bekezdésben felsoroltakkal megegyező típusú követelményt, kivéve, ha a követelmény megfelel a (3) bekezdésben meghatározott feltételeknek”. Az ezen időpontot követően bevezetett vitatott követelményt tehát már az irányelv 15. cikkére tekintettel kell értékelni.
23. Az irányelv szolgáltatásnyújtás szabadságára vonatkozó rendelkezései nem tartalmaznak hasonló standstill szabályt, a fent tett megállapítás ennek ellenére erre az esetre is igaz. Az Inter‑Environnement Wallonie ügyben 1997. december 18‑án hozott ítélet(11) és a Société fiduciaire nationale d’expertise comptable ügyben 2011. április 5‑én hozott ítélet(12) szerint a tagállamok az átültetési időszak alatt nem fogadhatnak el olyan rendelkezéseket, amelyek „komolyan veszélyeztetnék a [valamely] irányelv által meghatározott célt”.
24. Ezenfelül azt is figyelembe kell venni, hogy a jelen ügyben nem tűnik úgy, hogy a nemzeti rendelkezés átmeneti jelleggel bírt volna (azt ugyanis csak az irányelv átültetésére meghatározott határidő lejárta előtt egy évvel fogadták el)(13). A vitatott rendelkezés hatályának rövid időtartama ezért nem elegendő sem annak feltételezéséhez, hogy pusztán az irányelv átültetésének egyik „szakaszáról” volt szó,(14) sem pedig annak megállapításához, hogy az nem „[veszélyeztethette komolyan] a[z] […] irányelv által meghatározott célt”: a két hivatkozott ítélet szövegére tekintettel nem az a döntő, hogy az intézkedés veszélyeztette‑e végső soron az irányelv célját, hanem hogy az veszélyeztethette volna‑e az utóbbit (ha továbbra is hatályban marad).
b) Anyagi jogi kifogások: a szolgáltatási irányelv hatálya alól „kizárt” esetek
25. A Bizottság helyesen mutat rá arra, hogy a helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére irányuló tevékenység Olaszországban az irányelv 4. cikkének 1. pontja értelmében vett „szolgáltatásnak” minősül, és így az irányelv hatálya alá tartozik (a 2. cikk (1) bekezdése).
26. A szolgáltatási irányelv alkalmazhatóságával szemben azonban több anyagi jogi jellegű kifogást is felhoznak az irányelv hatálya alóli különböző kivételekre hivatkozva. Ezen eltérések, mivel kivételes rendelkezések, megszorítóan és semmiképpen sem analóg módon értelmezendők. A jelen ügyben véleményem szerint a hivatkozott kivételek egyike sem releváns.
27. Elsőként arra kell rámutatni, hogy az adók kivetésére, megállapítására és beszedésére irányuló tevékenység az adóztatási hatáskör gyakorlásához fűződő egyértelmű kapcsolata ellenére nem tekinthető az irányelv hatálya alól az EUMSZ 51. cikkben foglaltaknak megfelelően azért kizárt tevékenységnek, mert „közhatalom gyakorlásához kapcsolód[ik]” (a szolgáltatási irányelv 2. cikke (2) bekezdésének i) pontja). A terjedelmes ítélkezési gyakorlat szerint a Szerződés e cikkében meghatározott eltérési lehetőség nem terjeszthető ki a végleges döntés meghozatalával ténylegesen közhatalmat gyakoroló szerv részére végzett, pusztán kisegítő, illetve előkészítő feladatokra. A Bíróság ezenfelül azt is leszögezte, hogy nem lehet az EUMSZ 51. cikkre hivatkozni akkor, ha a szóban forgó magánszervezetek a „hatáskörrel rendelkező hatóság aktív felügyelete alatt” közhatalmi feladatokat látnak el.(15) Egyértelmű, hogy az olasz jogrend a tulajdonképpeni adóztatási hatáskör gyakorlásának jogát az állami intézményeknek tartja fenn, és az egyes adók beszedését kisegítő jellegű tevékenységnek tekinti, amely közvetett közigazgatási tevékenységként ezen intézmények felügyelete alatt végezhető, és így az irányelv hatálya alá tartozik.
28. A jelen ügyben vizsgált tényállás ugyanígy nem zárható ki a szolgáltatási irányelv hatálya alól az irányelv 2. cikkének (3) bekezdése alapján, amely úgy rendelkezik, hogy az irányelv „az adózás területére” nem alkalmazandó. Miként az a (29) preambulumbekezdéséből kiderül, ezen eltérés a Szerződés különös rendelkezéseinek hatálya alá tartozó tagállami adójogi intézkedéseket hivatott kizárni az irányelv hatálya alól. A szóban forgó tevékenységhez hasonlóan az „adózás” területén végzett közigazgatási tevékenységek ellenben ugyanúgy az irányelv hatálya alá tartoznak, mint az irányelv (33) preambulumbekezdésében kifejezetten felsorolt pénzügyi tanácsadási tevékenységek is.
29. A jelen ügyben végezetül alighanem az irányelv 17. cikkének 5. pontjában meghatározott kivétel sem releváns, amely szerint a 16. cikk nem alkalmazandó „az adósságok bírói úton történő behajtás[ára]”, mivel a tevékenységet bíróságok részvétele nélkül gyakorolják.
30. Mindezek alapján tehát abból kell kiindulni, hogy a szolgáltatási irányelv alkalmazandó a jelen ügyre.
2. Az érintett szabadságok: a szolgáltató két lehetséges helyzete
31. A vitatott nemzeti rendelkezés egyértelműen az érintett szolgáltatóra vonatkozó – a szolgáltatási irányelv értelmében vett – „követelményt” határoz meg. Más szóval: a szolgáltatásnyújtás feltételeinek a vitatott nemzeti rendelkezésben foglalt szabályozása olyan elengedhetetlen feltételt foglal magába, amelynek „követelményként” ki kell állnia az irányelvvel való összeegyeztethetőség próbáját. Az irányelv mindazonáltal külön szabályozza e „követelményeket” azon két helyzet – a „letelepedés szabadságának” helyzete és a „szolgáltatásnyújtás szabadságának” helyzete – tekintetében, amelyben valamely szolgáltatásnyújtásra sor kerülhet. Ez már a kérdést előterjesztő bíróság első kérdésének megfogalmazásában is kifejezésre jut, amikor az mind az irányelv 15. cikkére, mind pedig annak 16. cikkére hivatkozik. Ezért meg kell állapítani, hogy a vitatott rendelkezés kizárólag az egyik vagy a másik szabadság szempontjából vizsgálandó‑e.
32. A jelen tényállás első pillantásra kielégíti a letelepedés szabadságának alkalmazhatóságával kapcsolatban az ítélkezési gyakorlatban meghatározott feltételeket.(16) A vitatott koncessziók ugyanis egyrészt elég hosszú időre (négy, illetve öt évre) szóltak, másrészt pedig az adók beszedéséhez hasonló tevékenységek aligha folytathatók az adott településen vagy legalábbis belföldön található telephely vagy „állandó telephely” nélkül.
33. A tevékenység időtartama szempontjából figyelembe kell venni, hogy a szolgáltatás Szerződés értelmében vett fogalma olyan szolgáltatásokat is magában foglalhat, „amelyeknek a nyújtása hosszabb időtartamra […] [terjed ki]”(17). Csak „az állandó jelleggel vagy legalábbis előrelátható időbeli korlátozás nélkül folytatott tevékenység nem tartozik a szolgáltatásnyújtásra vonatkozó közösségi rendelkezések hatálya alá”(18). A tevékenység négy vagy öt éven keresztül történő gyakorlásának valószínűsége ezért nem elegendő.
34. Ugyanígy nem bír meghatározó jelentőséggel az a körülmény, hogy a tevékenység gyakorlásának helye szerinti államban rendelkezésre áll bizonyos, fizikai értelemben vett bázis. A Gebhard‑ügyben hozott ítélet szerint „a Szerződés értelmében nem zár[ható] ki a szolgáltatást nyújtó számára annak lehetőség[e], hogy a fogadó tagállamban bizonyos infrastruktúrát teremtsen (akár iroda, dolgozószoba, vagy fogadóhelyiség formájában), amennyiben ez az infrastruktúra a szóban forgó szolgáltatás elvégzéséhez szükséges”(19).
35. Az előzőekben kifejtettekre és arra a körülményre tekintettel, hogy a jelen ügyben nem zárható ki, hogy a szolgáltatásnyújtásra mind az egyik, mind pedig a másik helyzetben sor kerülhet, úgy vélem, hogy a vitatott rendelkezést az olasz bíróság kérelmének megfelelően mind a letelepedés szabadságára, mind pedig a szolgáltatásnyújtás szabadságára (a szolgáltatási irányelv 15. és 16. cikke) tekintettel meg kell vizsgálni.(20)
3. A vitatott rendelkezés vizsgálata a szolgáltatási irányelv 15. cikkére (a letelepedés szabadsága) tekintettel
36. A szolgáltatási irányelv a letelepedés szabadságának – a Bíróság klasszikus szóhasználatával élve – nem igazolható és – több feltétel teljesülése esetén – igazolható korlátozásait két lista keretében sorolja fel. Így a 14. cikk például a megkülönböztető követelményeket, az állampolgársági követelményeket vagy a lakóhellyel való rendelkezés követelményét magukba foglaló úgynevezett „tiltott követelményeket” tartalmazza. A tagállamok a szolgáltatási tevékenység nyújtására való jogosultságot vagy annak gyakorlását nem köthetik e feltételek bármelyikének való megfeleléshez. A 15. cikk (2) bekezdése viszont a tagállamok által a (3) bekezdésben meghatározott feltételekkel való összeegyeztethetőségük esetén fenntartható követelményeket sorolja fel.
37. A 15. cikk (2) bekezdésének c) pontja értelmében e vizsgálandó vagy „értékelendő” követelmények körébe tartoznak „a társaság tulajdonlására vonatkozó követelmények” is. Egyértelműen megállapítható, hogy a jelen ügyben vizsgálthoz hasonló koncesszió odaítélésére pályázókkal szemben a vitatott rendelkezés által támasztott követelmény (legalább tízmillió eurós, teljes mértékben befizetett jegyzett tőke) könnyűszerrel ilyen követelménynek minősülhet. Ezért meg kell vizsgálni, hogy e követelmény megfelel‑e az irányelv 15. cikkének (3) bekezdése szerinti feltételeknek: a hátrányos megkülönböztetés tilalmának, a szükségességnek és az arányosságnak.
a) A hátrányos megkülönböztetés tilalma
38. Miként azt fentebb már megállapítottam, a vitatott rendelkezés bel‑ és külföldiekre egyaránt alkalmazandó. A követelmény ezért az állampolgárság (vagy a székhely) szempontjából sem közvetve, sem közvetlenül nem megkülönböztető.(21)
b) A „szükségesség” feltétele, illetve a hivatkozott cél
39. A szolgáltatási irányelv a „szükségesség” kapcsán azt a hagyományos feltételt szabályozza, hogy a követelményt jogszerű célnak kell igazolnia.(22) A „szükségesség” e követelménye a letelepedés szabadsága területén konkrétabban azt jelenti, hogy „a követelményeket a közérdeken alapuló kényszerítő indoknak kell alátámasztania” (a 15. cikk (3) bekezdésének b) pontja). Az irányelv 4. cikkének 8. pontja értelmében „»közérdeken alapuló kényszerítő indok[ok]« […] a Bíróság joggyakorlatában ilyenként elismert indokok”, köztük az említett rendelkezésben felsorolt indokok.(23) E felsorolás mindazonáltal csupán példálózó jellegű: az irányelv alapjául nyilvánvalóan nem az a szándék szolgált, hogy a közérdeken alapuló kényszerítő indokok listáját az irányelv 4. cikkében kifejezetten felsorolt indokokra korlátozzák, hanem általános kategóriára kívántak utalni, amelyet az ítélkezési gyakorlat mindig is nyitottnak tekintett.
40. A jelen ügyben az olasz hatóságok azzal érvelnek, hogy a jelen esetben vitatott, a tőkeminimum tekintetében meghatározott követelményt a kivetésre, megállapításra és beszedésre vonatkozó szolgáltatást kiszervező önkormányzatok pénzügyi érdekeinek attól való védelme teszi szükségessé, hogy a koncessziós társaságok fizetésképtelenné válásuk miatt ne legyenek képesek a beszedett összegeket adott időben befizetni az államkincstárba.
41. Ez az olasz hatóságok által hivatkozott igazolás ezért alkalmasint a szolgáltatási irányelv 15. cikke értelmében vett „közérdeken alapuló kényszerítő indoknak” tekinthető, és főszabály szerint alkalmas lehet a vitatott követelménynek a letelepedés szabadsága szempontjából történő igazolására.
c) Az arányosság vizsgálata
42. Másként alakul a helyzet az arányosság feltétele tekintetében.
43. Az irányelv 15. cikke (3) bekezdésének c) pontja a Szerződésben biztosított szabadságok korlátozásainak igazolásával kapcsolatos ítélkezési gyakorlattal összhangban megkívánja, hogy a követelmények alkalmasak legyenek a célok teljesítésének biztosítására, ne haladják meg az adott cél teljesítéséhez szükséges mértéket, és ne legyenek kiválthatók más, ugyanazt az eredményt biztosító, kevésbé korlátozó intézkedéssel.
44. A jelen ügyben vitatott követelmény alkalmassága az olasz hatóságok által hivatkozott cél, vagyis az önkormányzatok pénzügyi érdekeinek védelme szempontjából nem kifogásolható. Nem hagyható ugyanis figyelmen kívül, hogy a beszedett összegeket nem azonnal utalják tovább az önkormányzatnak, hanem a beszedés és a befizetés között eltelik egy bizonyos időszak,(24) amely alatt a koncesszió jogosultja a pénzeszközöket számára nyereséget hozó és adott esetben kockázattal járó pénzügyi ügyletek lebonyolítására használhatja fel. A koncesszió jogosultjának tőkéje ilyen esetekben alkalmas biztosítékul szolgálhat az önkormányzat mint hitelező számára.
45. A cél szempontjából fennálló „alkalmasság” ellenére a vitatott intézkedés két szempontból is aránytalan.
46. A legalább tízmillió eurós, teljes mértékben befizetett jegyzett tőkére vonatkozó követelmény először is meghaladja az arra irányuló cél teljesítéséhez szükséges mértéket, hogy a közigazgatási szerveket megvédjék a szolgáltatás nyújtásával megbízott társaság általi esetleges nemteljesítéssel szemben. Véleményem szerint a probléma kevésbé a meghatározott összeg mértékében, mint inkább azon intézkedés egyáltalán nem differenciált jellegében rejlik, amely a beszedendő összegektől és végső soron az önkormányzatot mint hitelezőt terhelő kockázat gazdasági szempontú számszerűsítésétől függetlenül ugyanazt a mennyiségi követelményt írja elő.
47. Valóban nehézséget okoz elvont módon meghatározni, hogy a tízmillió eurós összeg a koncesszió magánjogi jogosultja által az önkormányzatnak nyújtandó pénzügyi „biztosíték” megfelelő számszerűsítésének tekinthető‑e, de alighanem minden esetben nyilvánvalónak tűnik, hogy abban az esetben, ha a cél abban áll, hogy a közigazgatási szervek számára egyfajta „garanciát” kínáljanak annak kockázatával szemben, hogy a koncesszió jogosultja által beszedett összegeket nem utalják át időben az államkincstár részére, e garancia vagy biztosíték összegének az említett kockázat mértékétől függően különbözőképpen kell alakulnia. Mivel a koncesszió jogosultja által elkövetett kötelezettségszegés szubjektív kockázatának megítélése nyilvánvalóan nehezen megbecsülhető vagy előrelátható változónak minősül,(25) legcélszerűbben objektív kockázatértékelésből, vagyis az adott önkormányzat által beszedhető adó mértékéből kellene kiindulni, mivel minél magasabb a szerződő fél által beszedhető összeg, annál nagyobb lehet a kár, amely az önkormányzatot a befizetés elmaradása vagy késedelme révén érheti.
48. A beszedhető adó mértéke (és végső soron az önkormányzatot terhelő objektív kockázat) ebből kiindulva többé‑kevésbé pontosan számszerűsíthető azáltal, hogy vagy kizárólag az adott település adóalanyainak számát veszik alapul, vagy további tényezőket (például az elmúlt adóévekben beszedett adó alapján elvégzett becsléseket) is figyelembe vesznek, és a követelményeket a konkrét esetekre tekintettel egyedileg állapítják meg, vagy csoportokat, illetve sávokat képeznek, mindenképpen nyilvánvaló azonban, hogy így vagy úgy, de csak az olyan biztosíték tekinthető arányosnak, amelynek összege arányban áll a fedezendő lehetséges kockázattal.
49. E megoldás valószínűleg arra vezetne, hogy nem minden esetben szükséges tízmillió eurós biztosíték.(26) Ha így lenne, akkor a vitatott követelmény aránytalan, mivel a kisvállalkozásokat teljes mértékben megfosztja e tevékenység gyakorlásának lehetőségétől.
50. Másrészt úgy vélem, hogy az érintett önkormányzatok gazdasági érdekeinek védelmére irányuló cél más, kevésbé korlátozó módon is teljesíthető lenne, és ezenfelül úgy tűnik, hogy e módot a közbeszerzésekre vonatkozó olasz szabályozás már biztosítja. A kérdést előterjesztő bíróság a 2006. április 12‑i 163. sz. törvényrendeletre(27) hivatkozott, amely láthatólag a szerződések odaítélési eljárásaiban való részvétel általános követelményeit határozza meg, amelyek biztosítékként is szolgálhatnak, mint például a bankgarancia nyújtása, a műszaki és pénzügyi teljesítőképesség, a fizetőképesség és a megbízhatóság stb. igazolása.
51. Az előzőekben kifejtettekből azt a következtetést lehetne levonni, hogy a szolgáltatási irányelv 15. cikkével ellentétes a jelen ügyben vizsgálthoz hasonló nemzeti rendelkezés.
4. A vitatott rendelkezés vizsgálata a szolgáltatási irányelv 16. cikkére (a szolgáltatásnyújtás szabadsága) tekintettel
52. A vitatott rendelkezésnek a szolgáltatásnyújtás szabadságára vonatkozó, az irányelv 16. cikkében foglalt szabályozásra tekintettel történő vizsgálata bizonyos mértékben párhuzamos az imént a letelepedés szabadsága kapcsán elvégzett vizsgálattal, és szintén arra az eredményre vezet, hogy a vitatott rendelkezés aránytalanság miatt nem egyeztethető össze az irányelvvel. A letelepedés szabadságára és a szolgáltatásnyújtás szabadságára vonatkozó szabályok mindazonáltal némileg eltérnek egymástól, amely eltéréseket meg kell vizsgálni.
53. Az első eltérés abban áll, hogy a szolgáltatási irányelv 16. cikke a 15. cikkel ellentétben annak (2) bekezdésében csupán hatféle követelményt sorol fel,(28) amelyek között nem szerepel a tőkére vonatkozó követelmény. Semmi sem zárja ki azonban annak feltételezését, hogy ez utóbbi követelményt a 16. cikk (1) bekezdésében általános jelleggel szabályozott követelmények magukba foglalják, amely bekezdés harmadik albekezdése úgy rendelkezik, hogy „[a] tagállamok saját területükön nem köthetik a szolgáltatási tevékenység nyújtására való jogosultságot, vagy annak gyakorlását olyan követelményekhez”, amelyek nem tartják tiszteletben a hátrányos megkülönböztetés tilalmának, a szükségességnek és az arányosságnak az alapelvét. A vizsgálat ezért ismét e három feltételre terjed ki.
54. A második eltérés a „szükségesség” feltételének fogalmával kapcsolatos, amely a szolgáltatásnyújtás szabadsága területén lényegesen szűkebb a letelepedés szabadságának területéhez képest. A 15. cikk (3) bekezdésével ellentétben a 16. cikk (1) bekezdésének b) pontja nem utal általános jelleggel az ítélkezési gyakorlat által meghatározott „közérdeken alapuló kényszerítő indokokra”, hanem ehelyett az adott követelmény igazolására alkalmas célok nyilvánvalóan kimerítő jellegű felsorolását tartalmazza: „közrendi, közbiztonsági, közegészségügyi és környezetvédelmi szempont[ok]”(29).
55. E megfogalmazás annak kérdését veti fel, hogy a vitatott követelmény tekintetében hivatkozotthoz hasonló cél besorolható‑e az említett négy kategória valamelyikébe. Éppígy nem zárja ki semmi sem a 16. cikk (1) bekezdésének b) pontjában foglalt felsorolás kimerítő jellegének, vagy akár e felsorolás Szerződés rendelkezéseivel való összeegyeztethetőségének, és végső soron e tekintetben az irányelv érvényességének kétségbe vonását.(30)
56. Az arányossági vizsgálat a szolgáltatásnyújtás szabadsága esetében mindazonáltal megegyezik a „letelepedés szabadsága” esetében elvégzett vizsgálattal, és – amint már említettem – a vitatott rendelkezés nem állja ki annak próbáját. Erre tekintettel azt javaslom a Bíróságnak, hogy a szolgáltatásnyújtás szabadsága esetében először az arányosságot vizsgálja meg a jelen indítvány 45–50. pontja alapján anélkül, hogy előtte a hivatkozott cél jogszerűségének kérdésével foglalkozna.
57. Ezért a szolgáltatási irányelv 16. cikkével is mindenképpen ellentétes a jelen ügyben vizsgálthoz hasonló nemzeti rendelkezés.
5. Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett első kérdéssel kapcsolatos következtetés
58. Az előzőekben kifejtettekből azt a következtetést lehetne levonni, hogy a szolgáltatási irányelv 15. és 16. cikkével ellenétes az olyan nemzeti rendelkezés, amely szerint a helyi önkormányzatok adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó szolgáltatásra irányuló megbízást megszerezni kívánó vállalkozásoknak legalább tízmillió eurós teljes mértékben befizetett jegyzett tőkével kell rendelkezniük.
B – Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett második kérdés
59. Előzetes döntéshozatalra előterjesztett második kérdésében a kérdést előterjesztő bíróság az elsődleges jogra mint a jogszerűség mércéjére hivatkozva azt kérdezi, hogy a vitatott rendelkezés összeegyeztethető‑e az EK 3., EK 10., EK 43., EK 49. és EK 81. cikkel.
60. Véleményem szerint az előzetes döntéshozatalra előterjesztett második kérdésnek ezt a részét, amely az EK 3. cikkre(31), az EK 10. cikkre(32) és az EK 81. cikkre (EUMSZ 101. cikk) vonatkozó részét elfogadhatatlannak kell nyilvánítani a ténybeli és jogszabályi háttérre vonatkozó, a vitatott rendelkezés és a Szerződés versenyre vonatkozó rendelkezései közötti összefüggés megteremtésére alkalmas megfelelő adatok hiányában. Ezek az állandó ítélkezési gyakorlatnak megfelelő követelmények „különösen érvényesek a versenyjog területén, amelyet összetett ténybeli és jogi helyzetek jellemeznek”(33). Az előzetes döntéshozatalra előterjesztett második kérdés e rendelkezések kizárása után az EK 43. cikkre és az EK 49. cikkre (EUMSZ 49. cikk és EUMSZ 56. cikk), vagyis a vitatott rendelkezésnek a letelepedés szabadságával és a szolgáltatásnyújtás szabadságával való összeegyeztethetőségére korlátozódik.
61. Miután az előzetes döntéshozatalra előterjesztett második kérdést így leszűkítettük, és tekintettel arra, hogy arra a következtetésre jutottunk, hogy a szolgáltatási irányelv a jelen ügyre alkalmazható, nem lenne szükséges annak megválaszolása. Nem szabad ugyanis megfeledkezni arról, hogy a vonatkozó terjedelmes ítélkezési gyakorlat(34) szerint a Szerződés szabadságokra vonatkozó rendelkezései nem alkalmazhatók tovább az uniós jogalkotó által elvégzett harmonizáció tárgyát képező területeken.(35)
62. Ha abból indulnánk ki, hogy a szolgáltatási irányelv nem alkalmazható, akkor a vitatott rendelkezésnek a Szerződésre tekintettel történő vizsgálata lényegében nem térne el az előző szakaszban kifejtettektől: a probléma továbbra is a meghozott korlátozó intézkedés arányosságában állna.
63. A Szerződés „közvetlen” alkalmazásával szemben természetesen nem lehetne az alapeljárás tisztán belföldi jellegére hivatkozni. Igaz ugyan, hogy valamely nemzeti szabályozás csak akkor „tartozhat a Szerződés alapvető szabadságokra vonatkozó rendelkezéseinek hatálya alá, ha a Közösségen belüli kereskedelemmel kapcsolatos tényállásokra alkalmazandó”. Az ítélkezési gyakorlat azonban azt is elismeri, hogy a Bíróság által az ilyen szabályozások Szerződéssel való összeegyeztethetőségére vonatkozó kérdésre adott válasz hasznos lehet a kérdést előterjesztő bíróság számára, ha a szóban forgó rendelkezés a bel‑ és külföldiekre egyformán alkalmazandó.(36)
64. Ezenfelül megítélésem szerint az a körülmény, hogy a vitatott nemzeti rendelkezés már hatályát vesztette, nem gyakorolt hatást a fent levont következtetésre, mivel nem zárható ki, hogy a vitatott nemzeti rendelkezés valamely más tagállamban letelepedett jogalanyokra hatályának időtartama alatt alkalmasint hatást fejtett ki. Az olasz kormány által az előzetes döntéshozatal iránti kérelem elfogadhatatlansága kapcsán kifejtettekre ehelyütt válaszolva: a Bíróság válaszára szükség van a folyamatban lévő, többek között a Duomo, a GSP és az Irtel által megindított nemzeti jogviták eldöntéséhez.
65. Ennélfogva – azonban mindenképpen másodlagosan – abból kell kiindulni, hogy az EUMSZ 49. cikkel és az EUMSZ 56. cikkel ellentétes a jelen ügyben vizsgálthoz hasonló nemzeti rendelkezés, amely a jelen indítvány 45–50. pontjában kifejtettek alapján aránytalan.
VI – Végkövetkeztetések
66. Összefoglalva, azt javaslom a Bíróságnak, hogy a Tribunale Amministrativo Regionale per la Lombardia által előterjesztett kérdésekre az alábbi választ adja:
„1) A belső piaci szolgáltatásokról szóló, 2006. december 12‑i 2006/123/EK európai parlamenti és tanácsi irányelv 15. és 16. cikkével ellentétes azon nemzeti rendelkezés, amely a többségi állami részvétellel működő társaságok esetét kivéve előírja:
– a helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó szolgáltatásra irányuló megbízások semmisségét olyan jogalanyok vonatkozásában, amelyek nem felelnek meg a legalább tízmillió eurós, teljes mértékben befizetett jegyzett tőkére vonatkozó pénzügyi feltételének;
– a helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó tevékenység végzésére jogosult nyilvántartásába felvett táraságok tőkéjének az előzőekben említett minimális mértékhez való igazítását;
– új megbízások vállalásának vagy helyi önkormányzat adóinak, illetve egyéb bevételeinek kivetésére, megállapítására és beszedésére vonatkozó szolgáltatásra kiírt pályázatokon való részvétel tilalmát a tőkeemelés fent említett kötelezettségének teljesítéséig.
2) Másodlagosan: az EUMSZ 49. cikkel és az EUMSZ 56. cikkel ellentétes az 1) pontban meghatározotthoz hasonló nemzeti rendelkezés.”