Mål T‑189/07

Frosch Touristik GmbH

mot

Byrån för harmonisering inom den inre marknaden (varumärken, mönster och modeller) (harmoniseringsbyrån)

”Gemenskapsvarumärke — Ogiltighetsförfarande – Gemenskapsordmärket FLUGBÖRSE – Relevant datum för prövningen av en absolut ogiltighetsgrund – Artikel 51.1 a i förordning (EG) nr 40/94 (nu artikel 52.1 a i förordning (EG) nr 207/2009)”

Sammanfattning av domen

Gemenskapsvarumärke – Avstående, upphävande och ogiltighet – Absoluta ogiltighetsgrunder

(Rådets förordning nr 40/94, artikel 51.1 a)

Det relevanta datumet vid prövningen av en ansökan om ogiltighetsförklaring som grundar sig på artikel 51.1 a i förordning nr 40/94 om gemenskapsvarumärken är datumet för ingivandet av ansökan om registrering av det ifrågasatta varumärket. Denna tolkning av nämnda artikel motsägs inte av att det enligt rättspraxis är möjligt att beakta handlingar som upprättats efter det att ansökan ingivits. Tvärtom stöder nämnda rättspraxis den aktuella tolkningen, eftersom sådana handlingar endast får beaktas på villkor att de rör situationen vid datumet för ingivandet av ansökan om registrering av varumärket. Denna tolkning av artikel 51.1 a i förordning nr 40/94 är den enda som gör det möjligt att undvika att sannolikheten för att ett varumärke inte längre ska kunna registreras ökar beroende på hur länge registreringsförfarandet varar. En tolkning som innebär att alla villkor ska vara uppfyllda när ansökan om registrering inges och förbli uppfyllda till dess att varumärket registreras innebär däremot att registreringen av varumärket till viss del kommer att bero på en slumpmässig omständighet, nämligen tidsåtgången för registreringsförfarandet. Det ska noteras att nämnda övervägande avseende tidsåtgången för registreringsförfarandet är ett av skälen till att artikel 7.3 i förordning nr 40/94 har tolkats så, att särskiljningsförmåga som har förvärvats till följd av användning ska ha förvärvats före ansökningsdagen.

(se punkterna 19 och 20)