Appel iværksat den 5. juli 2023 af OHB System AG til prøvelse af dom afsagt af Retten (Sjette Afdeling) den 26. april 2023 i sag T-54/21, OHB System AG mod Kommissionen
(Sag C-415/23 P)
Processprog: tysk
Parter
Appellant: OHB System AG (ved Rechtsanwalt W. Würfel)
De andre parter i appelsagen: Europa-Kommissionen, Den Italienske Republik og Airbus Defence and Space GmbH
Appellanten har nedlagt følgende påstande
Rettens dom af 26. april 2023 i sag T-54/21 OHB System mod Kommissionen, således som den fremgår af denne doms konklusion, ophæves, og Europa-Kommissionens afgørelse, der blev meddelt appellanten den 19. januar 2021, om at appellanten ikke blev tildelt den offentlige kontrakt nr. 2018/S 091-206089, og Europa-Kommissionens skrivelse, der blev meddelt appellanten den 22. januar 2021, om at denne kontrakt var blevet tildelt Thales Alenia Space Italia (TASI) og Airbus Defence & Space GmbH (ADS), annulleres.
Subsidiært ophæves Rettens dom, således som den fremgår af denne doms konklusion, og sagen hjemvises til Retten.
Europa-Kommissionen tilpligtes at betale sagsomkostningerne.
Anbringender og væsentligste argumenter
Appellanten har støttet appellen på følgende appelanbringender:
1. Retlig urigtig fortolkning og anvendelse af lighedsprincippet
Retten fortolkede og anvendte det ligebehandlingsprincip, der ifølge artikel 160 i forordning (EU, Euratom) 2018/1046 1 , gælder for udbudsprocedurer, urigtigt. Retten lagde nemlig ukorrekt til grund, at en udelukkelse af et tilbud kun er muligt, når udelukkelseskriterierne efter artikel 136 i forordning 2018/1046 er opfyldt. Retten undlod derfor at undersøge, om tilbuddet fra ADS skulle have været udelukket på grund af en tilsidesættelse af ligebehandlingsprincippet. Retten undersøgte ikke under anvendelse af de undersøgelseskriterier, der gælder for ligebehandlingsprincippet, om Europa-Kommissionen havde tilsidesat ligebehandlingsprincippet, men anvendte de undersøgelseskriterier, der fremgår af artikel 136 i forordning 2018/1046.
Retten overholdt desuden ikke de af Domstolen opstillede principper om beviskrav i udbudsprocedurer på grundlag af effektivitetsprincippet.
2. Ufuldstændig subsumtion
Appellanten har endvidere anført, at Retten foretog en ufuldstændig subsumtion, idet den undlod at forholde sig indholdsmæssigt til det af appellanten anførte i den anden klageskrivelse af 28. januar 2021, selv om det herved drejede sig om vigtige faktiske forhold, som burde være taget i betragtning ved undersøgelsen af, om Europa-Kommissionen havde tilsidesat ligebehandlingsprincippet. Retten basserede sig alene på den omstændighed, at Europa-Kommissionen i tidsmæssig henseende havde modtaget skrivelsen efter udbudsafgørelsen, og undersøgte ikke, om Europa-Kommissionen inden for sin skønsbeføjelse burde have udsat kontraktundertegnelsen.
3. Manglende undersøgelse af, om der foreligger en begrundelsesmangel
Retten undlod endelig i forbindelse med udtalelserne vedrørende det andet anbringende at undersøge, om der foreligger en begrundelsesmangel. En afvist tilbudsgiver, der udtrykkeligt har anmodet herom, skal meddeles grundene til, at den ordregivende myndighed har lagt til grund, at valgte tilbud ikke er unormalt lavt. Retten undersøgte ikke, om Europa-Kommissionen som svar på appellantens forespørgsel af 28. januar 2021 skulle have meddelt denne grundene til, at tilbuddet fra ADS ikke var unormalt lavt. Retten efterkom følgelig ikke sin pligt til (ex officio) at undersøge, om der foreligger en begrundelsesmangel.
____________
1 Europa-Parlamentets og Rådets forordning (EU, Euratom) 2018/1046 (EU, Euratom) af 18.7.2018 om de finansielle regler vedrørende Unionens almindelige budget, om ændring af forordning (EU) nr. 1296/2013, (EU) nr. 1301/2013, (EU) nr. 1303/2013, (EU) nr. 1304/2013, (EU) nr. 1309/2013, (EU) nr. 1316/2013, (EU) nr. 223/2014, (EU) nr. 283/2014 og afgørelse nr. 541/2014/EU og om ophævelse af forordning (EU, Euratom) nr. 966/2012 (EUT 2018, L 193, s. 1).