ARREST VAN HET GERECHT (Vijfde kamer uitgebreid)
15 oktober 1998 (1)
Antidumping Verordening (EEG) nr. 2423/88 Metallisch calcium
Hervatting antidumpingonderzoek Rechten van de verdediging Soortgelijk
product Schade Belang Gemeenschap Motivering Misbruik van
bevoegdheid Buitentoepassingverklaring van een antidumpingverordening op
een importeur
In zaak T-2/95,
Industrie des poudres sphériques, vennootschap naar Frans recht, gevestigd te
Annemasse (Frankrijk), vertegenwoordigd door C. Nomège, advocaat te Parijs,
domicilie gekozen hebbende te Luxemburg ten kantore van A. Schmitt, Val Sainte-Croix 7,
tegen
Raad van de Europese Unie, aanvankelijk vertegenwoordigd door R. Torrent en
J. Monteiro, later door R. Torrent en Y. Cretien, juridisch adviseurs, en vervolgens
door R. Torrent en A. Tanca, lid van de juridische dienst, als gemachtigden,
bijgestaan door P. Bentley, Barrister van Lincoln's Inn, domicilie gekozen hebbende
te Luxemburg bij A. Morbilli, directeur-generaal van de directie juridische zaken
van de Europese Investeringsbank, Boulevard Konrad Adenauer 100,
ondersteund door
Commissie van de Europese Gemeenschappen, vertegenwoordigd door N. Khan en
X. Lewis, leden van haar juridische dienst, als gemachtigden, domicilie gekozen
hebbende te Luxemburg bij C. Gómez de la Cruz, lid van haar juridische dienst,
Centre Wagner, Kirchberg,
en
Péchiney électrométallurgie, vennootschap naar Frans recht, gevestigd te
Courbevoie (Frankrijk),
Chambre syndicale de l'électrométallurgie et de l'électrochimie, vereniging naar
Frans recht, gevestigd te Parijs,
aanvankelijk vertegenwoordigd door J.-P. Gunther en H. de Broca, advocaten te
Parijs, later enkel door J.-P. Gunther, domicilie gekozen hebbende te Luxemburg
ten kantore van Loesch en Wolter, advocaten aldaar, Rue Goethe 11,
betreffende een beroep strekkende tot, primair, nietigverklaring van verordening
(EG) nr. 2557/94 van de Raad van 19 oktober 1994 tot instelling van een definitief
antidumpingrecht op de invoer van metallisch calcium van oorsprong uit de
Volksrepubliek China en uit Rusland (PB L 270, blz. 27), en, subsidiair, tot
vaststelling, dat deze verordening verzoekster niet kan worden tegengeworpen,
wijst
HET GERECHT VAN EERSTE AANLEG (Vijfde kamer uitgebreid),
samengesteld als volgt: J. Azizi, kamerpresident, B. Vesterdorf, R. García-Valdecasas, R. M. Moura Ramos en M. Jaeger, rechters,
griffiers: B. Pastor, hoofdadministrateur, en A. Mair, administrateur
gezien de stukken en na de mondelinge behandeling op 2 december 1997,
het navolgende
Arrest
De feiten
A De zaak Extramet
- 1.
- In juli 1987 had de chambre syndicale de l'électrométallurgie et de l'électrochimie
(hierna: chambre syndicale), een vereniging naar Frans recht, namens Péchiney
électrométallurgie SA (hierna: PEM), een vennootschap naar Frans recht, een
klacht bij de Commissie ingediend en gevraagd om antidumpingmaatregelen tegen
de invoer van metallisch calcium uit de Volksrepubliek China en de Sovjet-Unie.
- 2.
- Op 26 januari 1988 begon de Commissie een antidumpingprocedure krachtens
verordening (EEG) nr. 2176/84 van de Raad van 23 juli 1984 betreffende
beschermende maatregelen tegen invoer met dumping of subsidiëring uit landen
die geen lid zijn van de Europese Economische Gemeenschap (PB L 201, blz. 1).
- 3.
- Bij verordening (EEG) nr. 707/89 van 17 maart 1989 stelde de Commissie een
voorlopig antidumpingrecht in van 10,7 % op de invoer van metallisch calcium van
oorsprong uit de Volksrepubliek China en de Sovjet-Unie (PB L 78, blz. 10).
- 4.
- Na verlenging van het voorlopig recht, stelde de Raad bij verordening (EEG)
nr. 2808/89 van 18 september 1989 een definitief antidumpingrecht in op de invoer
van metallisch calcium van oorsprong uit de Volksrepubliek China en de Sovjet-Unie, ten belope van respectievelijk 21,8 en 22 %, met definitieve inning van het
voorlopige recht (PB L 271, blz. 1; hierna: verordening nr. 2808/89).
- 5.
- Op 27 november 1989 stelde verzoekster, destijds Extramet Industrie SA genaamd,
een beroep tot nietigverklaring tegen deze verordening in.
- 6.
- Het Hof verklaarde het beroep ontvankelijk bij arrest van 16 mei 1991 (C-358/89,
Extramet Industrie/Raad, Jurispr. blz. I-2501, hierna: arrest Extramet I). Bij
arrest van 11 juni 1992 (C-358/89, Extramet Industrie/Raad, Jurispr. blz. I-3813;
hierna: arrest Extramet II) verklaarde het Hof de verordening nietig, omdat de
gemeenschapsinstellingen niet daadwerkelijk hadden onderzocht of de
communautaire producent van het in de verordening bedoelde product, te weten
PEM, door zijn verkoopweigering niet zelf had bijgedragen tot de geleden schade,
en omdat zij ook niet hadden aangetoond, dat de vastgestelde schade niet uit de
door verzoekster aangevoerde omstandigheden voortvloeide, zodat zij dus de
schade niet naar behoren hadden vastgesteld (punten 19 en 20 van het arrest).
- 7.
- Bij besluit van 31 maart 1992 veroordeelde de Franse conseil de la concurrence
PEM wegens misbruik van machtspositie tussen oktober 1982 en eind 1984 door
Société électrométallurgique du Planet (SEMP), die door PEM in december 1985
was overgenomen.
- 8.
- Bij arrest van 14 januari 1993 bevestigde de cour d'appel de Paris dit besluit,
waarbij het aantekende dat niet was gebleken dat PEM zich na 1984 schuldig had
gemaakt aan oneerlijke concurrentie.
B Het product
- 9.
- Primair metallisch calcium is een chemisch element dat wordt verkregen uit
calciumoxide (kalk) dan wel uit calciumchloride; het heeft de vorm van stukjes of
spaanders.
- 10.
- Het wordt vervaardigd in vijf landen, te weten Frankrijk (door PEM), China,
Rusland, Canada en de Verenigde Staten van Amerika. Voor de vervaardiging
ervan worden twee verschillende procédés toegepast: elektrolyse en
aluminothermie.
- 11.
- Het elektrolytisch procédé, dat wordt gebruikt in China en in Rusland, omvat twee
fasen: elektrolyse van de calciumchloride waarbij het calcium neerslaat op een
koperen kathode en er een koper-calciumlegering ontstaat, en destillatie van de
koper-calciumlegering waardoor beide metalen worden gescheiden.
- 12.
- Bij de aluminothermie vindt in een fase reductie van de calciumoxide door
aluminium en condensatie van de calciumdampen plaats. Dit betrekkelijk flexibele
procédé wordt door alle westerse producenten gebruikt vanwege de lage
investerings- en exploitatiekosten.
- 13.
- Het door deze twee procédés verkregen primaire metallisch calcium wordt in
ongewijzigde vorm gebruikt bij de vervaardiging van lood, loodcalcium en
ferrolegeringen (40 % van het totale metallisch-calciumverbruik), als grondstof voor
de vervaardiging van fijn verdeeld calcium in de vorm van korrels of granulaat,
bestemd voor de staalindustrie (46 % van het totale verbruik), en voor verwerking
bij hoge temperatuur (ongeveer 11 % van het totale verbruik).
- 14.
- Voor het verdelen van primair metallisch calcium bestaan twee methoden:
het koud vermalen van de stukken of spaanders primair metallisch calcium;
deze methode wordt toegepast door PEM en de andere communautaire
verwerkers ter verkrijging van metallisch calcium in granulaatvorm;
het verstuiven, in een inert-gasatmosfeer en in een smeltoven gekoppeld aan
een granuleringsinstallatie, van vloeibaar metaal; deze methode wordt
toegepast door verzoekster ter vervaardiging van een metallisch-calciumpoeder, namelijk een reactief-metaalgranulaat.
C De vennootschap Industrie des poudres sphériques
- 15.
- Industrie des poudres sphériques (hierna: IPS), voorheen Extramet Industrie
genaamd, is gevestigd te Annemasse (Frankrijk) en gespecialiseerd in de productie
van fijn verdeeld metallisch calcium in de vorm van reactief-metaalgranulaat. Zij
is in 1982 opgericht na de ontdekking in 1980 van een granuleringsprocédé.
- 16.
- Ter dekking van haar behoeften aan metallisch calcium heeft zij zich in eerste
instantie gewend tot de communautaire producent, te weten aanvankelijk Société
électrométallurgique du Planet, en nadat deze in 1985 met PEM was gefuseerd, tot
PEM.
D De administratieve procedure
- 17.
- Na het arrest Extramet II heeft PEM in een schrijven van 1 juli 1992 bij de
Commissie gepleit voor heropening van het onderzoek; hieraan was gehecht een
technische nota over de schade van de communautaire bedrijfstak.
- 18.
- Van mening dat het een hervatting de jure van het onderzoek betrof, heeft de
Commissie verzoekster bij brief van 17 juli 1992 verzocht haar standpunt kenbaar
te maken over de schade van de communautaire bedrijfstak. Zij wees er daarbij op,
dat ook aan PEM een standpuntbepaling ter zake was gevraagd.
- 19.
- Bij brief van 14 augustus 1992 heeft verzoekster het standpunt van de Commissie,
dat het juridisch mogelijk was het onderzoek te hervatten, bestreden en om een
formele voor beroep vatbare beschikking verzocht.
- 20.
- Bij brief van 21 augustus 1992 heeft zij dit laatste verzoek herhaald.
- 21.
- Op 14 oktober 1992 heeft de Commissie haar de op 1 juli 1992 van PEM
ontvangen nota over de schade toegezonden.
- 22.
- Op 14 november 1992 heeft de Commissie een bericht over de
antidumpingprocedure betreffende de invoer van metallisch calcium van oorsprong
uit China en Rusland gepubliceerd (PB C 298, blz. 3).
- 23.
- Bij brief van 18 november 1992 heeft de Commissie verzoekster op de hoogte
gebracht van dit bericht en haar verzocht binnen 30 dagen een aantal vragenlijsten
te retourneren. Zij wees erop, dat de nieuwe onderzoeksperiode liep van 1 juli
1991 tot 31 oktober 1992.
- 24.
- Bij brief van 23 december 1992 heeft verzoekster de Commissie haar standpunt
medegedeeld over PEM's nota van 1 juli 1992 inzake de schade.
- 25.
- Bij brief van 29 juli 1993 heeft de Commissie verzoekster gevraagd, haar alle feiten
mede te delen die van belang konden zijn voor haar oordeelsvorming, met name
ten aanzien van het vraagstuk van de schade. Bij brief van 12 augustus 1993 heeft
verzoekster geantwoord, ter zake geen nieuwe informatie te kunnen verschaffen,
aangezien de situatie sinds haar brief van 23 december 1992 niet of nauwelijks was
gewijzigd.
- 26.
- Op 21 april 1994 heeft de Commissie verordening (EG) nr. 892/94 vastgesteld, tot
instelling van een voorlopig antidumpingrecht op de invoer van metallisch calcium
van oorsprong uit de Volksrepubliek China en uit Rusland (PB L 104; hierna:
voorlopige verordening). De hoogte van het recht bedroeg 2 074 ECU/ton voor
het product uit China en 2 120 ECU/ton voor dat uit Rusland.
- 27.
- Bij schrijven van 31 mei 1994 heeft verzoekster een groot aantal bezwaren tegen
de voorlopige verordening kenbaar gemaakt. De Commissie heeft hierop
geantwoord bij brief van 14 juni 1994.
- 28.
- Op 11 augustus 1994 heeft de Commissie verzoekster de belangrijkste feiten en
overwegingen medegedeeld op basis waarvan zij voornemens was een definitief
antidumpingrecht op de invoer van metallisch calcium van oorsprong uit China en
Rusland voor te stellen.
- 29.
- Op voorstel van de Commissie heeft de Raad op 19 oktober 1994 bij verordening
(EG) nr. 2557/94 een definitief antidumpingrecht ingesteld op de invoer van
metallisch calcium van oorsprong uit de Volksrepubliek China en uit Rusland (PB
L 270, blz. 27; hierna: bestreden verordening). De hoogte van het recht bleef ten
opzichte van de voorlopige verordening ongewijzigd; voorts werd het voorlopige
antidumpingrecht bekrachtigd.
Het procesverloop
- 30.
- Bij verzoekschrift, neergelegd ter griffie van het Gerecht op 9 januari 1995, heeft
verzoekster het onderhavige beroep ingesteld.
- 31.
- Op dezelfde dag heeft zij bij afzonderlijke akte een verzoek in kort geding
ingediend, gericht op opschorting van de bestreden verordening. Dit verzoek is
afgewezen bij beschikking van de president van het Gerecht van 24 februari 1995,
IPS/Raad (T-2/95 R, Jurispr. blz. II-485).
- 32.
- Bij beschikking van 28 april 1995 heeft de president van de Vierde kamer
uitgebreid de Commissie toegestaan te interveniëren aan de zijde van de Raad.
- 33.
- Bij beschikking van 28 november 1995 heeft de president van de Vijfde kamer
uitgebreid de interventie van PEM en de chambre syndicale aan de zijde van de
Raad toegestaan alsmede een verzoek om vertrouwelijke behandeling van een
aantal, in de punten 9, 10, 14 en 15 van die beschikking aangestipte gegevens ten
opzichte van deze interveniënten.
- 34.
- Op 16 april 1996 hebben PEM en de chambre syndicale hun memorie in
interventie ingediend. Op 17 juni 1996 heeft verzoekster haar opmerkingen ter zake
ingediend.
- 35.
- Bij beschikking van 20 november 1996 heeft de president van de Vijfde kamer
uitgebreid een tweede verzoek om vertrouwelijke behandeling van de in punt 4 van
die beschikking aangestipte gegevens ten opzichte van dezelfde interveniërende
partijen ingewilligd.
- 36.
- Op rapport van de rechter-rapporteur heeft het Gerecht (Vijfde kamer uitgebreid)
besloten tot de mondelinge behandeling over te gaan.
- 37.
- Partijen zijn in hun pleidooien en hun antwoorden op vragen van het Gerecht
gehoord ter terechtzitting van 2 december 1997.
Conclusies van partijen
- 38.
- Verzoekster concludeert dat het het Gerecht behage:
de bestreden verordening nietig te verklaren;
subsidiair, die verordening op verzoekster buiten toepassing te verklaren;
de Raad in de kosten te veroordelen.
- 39.
- De Raad concludeert dat het het Gerecht behage:
het beroep te verwerpen;
verzoekster in de kosten te veroordelen.
- 40.
- De Commissie, interveniënte, concludeert dat het het Gerecht behage:
het beroep te verwerpen;
verzoekster in de kosten te veroordelen.
- 41.
- PEM en de chambre syndicale, interveniënten, concluderen dat het het Gerecht
behage:
het beroep te verwerpen;
verzoekster in de kosten van hun interventie te veroordelen.
De ontvankelijkheid
Argumenten van partijen
- 42.
- In zijn verweerschrift opent de Raad een exceptie van niet-ontvankelijkheid.
Volgens vaste rechtspraak kan een importeur namelijk in het algemeen geen
nietigverklaring vorderen van een verordening die antidumpingrechten instelt. Het
Hof heeft weliswaar in enkele gevallen aanvaardt, dat bepaalde marktdeelnemers
individueel werden geraakt door een antidumpingverordening en derhalve beroep
tot nietigverklaring konden instellen, doch de Raad acht de ontvankelijkheid van
het onderhavige beroep niettemin twijfelachtig in verband met de subsidiaire
vordering van verzoekster, de verordening op haar buiten toepassing te verklaren.
Hiermee erkent verzoekster, dat particulieren enkel krachtens artikel 173
EG-Verdrag beroep kunnen instellen, wanneer de betrokken handeling jegens hen
het karakter van een beschikking heeft.
- 43.
- Een antidumpingverordening heeft geen beschikkingskarakter jegens een importeur.
Jegens een exporteur kan zij dat wel hebben, omdat het antidumpingrecht op de
invoer van zijn product rust. De subsidiaire vordering van verzoekster veronderstelt,
dat de Raad haar had kunnen uitsluiten van de werkingssfeer van de bestreden
verordening.
- 44.
- De verordening kon evenwel geen uitzonderingsregeling ten gunste van verzoekster
scheppen en mist dus beschikkingskarakter jegens haar. Ontvankelijkverklaring van
de primaire vordering brengt mee, dat op de vordering van een particulier die
slechts in zijn objectieve hoedanigheid van importeur wordt geraakt, een handeling
van algemene strekking kan worden nietigverklaard. Dit zou onjuist zijn. Een
enkele importeur zou immers aldus herstel van eerlijke concurrentievoorwaarden
voor alle ondernemingen van de communautaire bedrijfstak kunnen verhinderen.
- 45.
- De Commissie betoogt, dat de omstandigheden die volgens het arrest Extramet I
een bijzondere situatie vormden waardoor verzoekster ten opzichte van iedere
andere ondernemer werd gekarakteriseerd, in deze zaak ontbreken. Haars inziens
heeft verzoekster het bestaan van een dergelijke bijzondere situatie niet
aangetoond.
- 46.
- De bevoegdheid van een onafhankelijk importeur om in rechte op te treden is niet
een recht dat een persoon of een vennootschap bezit, maar, zoals blijkt uit het
arrest Extramet I, een recht dat voortvloeit uit een specifieke situatie. Verzoekster
kan derhalve niet eenvoudig volstaan met te verwijzen naar dit arrest. Het feit dat
het beroep van de voormalige vennootschap Extramet tegen verordening
nr. 2808/89 ontvankelijk is verklaard in zaak C-358/89, betekent niet automatisch
dat het beroep van IPS, opvolgster van Extramet, in deze zaak eveneens
ontvankelijk is.
- 47.
- De omstandigheid waardoor de situatie van Extramet verschilde van die van
onafhankelijke importeurs in andere zaken, was dat Extramet volgens het arrest
(punt 17) moeilijkheden [ondervond] om zich te bevoorraden bij de enige
producent in de Gemeenschap die bovendien haar belangrijkste concurrent voor
het verwerkte product [was]. Dit is hier niet het geval. Blijkens het besluit van de
conseil de la concurrence van 31 maart 1992 heeft PEM zich na 1984 niet aan
onrechtmatige gedragingen schuldig gemaakt. In casu kan men eerder spreken van
een aankoopweigering door IPS dan van een verkoopweigering door PEM.
- 48.
- Naar de mening van verzoekster kan over de ontvankelijkheid van het beroep geen
twijfel bestaan na het arrest Extramet I, dat bovendien is bevestigd in de
beschikking van de president van het Gerecht van 24 februari 1995.
Beoordeling door het Gerecht
- 49.
- Het enige ontvankelijkheidscriterium waaraan het Hof in het arrest Extramet I
heeft getoetst, was of verzoekster rechtstreeks en individueel werd geraakt. In
punt 13 van het arrest heeft het Hof eraan herinnerd, dat gelet op de criteria van
artikel 173, tweede alinea, van het Verdrag antidumpingverordeningen naar aard
en strekking weliswaar in feite normatieve maatregelen zijn, aangezien zij voor alle
betrokken ondernemers gelden, doch dat het niet is uitgesloten dat de bepalingen
ervan bepaalde ondernemers individueel kunnen raken. Handelingen waarbij
antidumpingrechten worden ingesteld, kunnen derhalve, aldus het Hof verder,
zonder hun verordenend karakter te verliezen, in bepaalde omstandigheden
sommige ondernemers individueel raken, die dan ook bevoegd zijn een beroep tot
nietigverklaring van deze handelingen in te stellen (punt 14 van het arrest). Naar
het oordeel van het Hof had verzoekster een aantal feiten aangetoond die een
bijzondere situatie opleverden waardoor zij voor de betrokken maatregel ten
opzichte van ieder ander ondernemer werd gekarakteriseerd.
- 50.
- Het betoog van de Raad, dat hoofdzakelijk berust op de normatieve aard van de
bestreden handeling ten opzichte van de importeurs en op het feit dat geen
uitzonderingsregeling met beschikkingskarakter kon worden gecreëerd voor een
importeur, faalt derhalve.
- 51.
- De argumenten van de Commissie ter ondersteuning van de exceptie van niet-ontvankelijkheid moeten eveneens worden verworpen.
- 52.
- Anders dan door haar wordt gesteld, heeft het Hof in zaak C-358/89 het beroep
niet uitsluitend ontvankelijk verklaard op grond van de moeilijkheden van Extramet
om zich te bevoorraden bij de enige producent in de Gemeenschap. In
werkelijkheid heeft het de verschillende hierna vermelde omstandigheden ten
grondslag gelegd aan zijn oordeel, dat Extramet zich in een bijzondere positie
bevond waardoor zij voor de betrokken maatregel ten opzichte van ieder ander
ondernemer werd gekarakteriseerd (punt 17 van het arrest Extramet I): zij was de
belangrijkste importeur van het door de antidumpingrechten getroffen product en
tevens eindgebruiker van dat product; bovendien waren haar economische
activiteiten grotendeels van deze import afhankelijk en werden ze door de
bestreden verordening ernstig getroffen, gelet op het beperkte aantal producenten
van het betrokken product en op het feit dat zij moeilijkheden ondervond om zich
te bevoorraden bij de enige producent in de Gemeenschap, die bovendien haar
belangrijkste concurrent voor het verwerkte product was.
- 53.
- Voorts bestrijdt de Commissie niet, dat PEM niet in staat is een standaardkwaliteit
primair metallisch calcium met de door verzoekster gewenste specificaties te
leveren en dat verzoekster dus wel degelijk nog steeds moeilijkheden ondervindt
om zich bij PEM te bevoorraden.
- 54.
- Aangezien de omstandigheden die ontvankelijkverklaring van het beroep in zaak
C-358/89 rechtvaardigden (zie hierboven punt 52), nog steeds actueel zijn, dient het
onderhavige beroep ontvankelijk te worden verklaard.
Ten gronde
I De vordering tot nietigverklaring van de bestreden verordening
- 55.
- Verzoekster voert zeven middelen aan: ten eerste schending van artikelen 5 en 7,
lid 9, van verordening (EEG) nr. 2423/88 van de Raad van 11 juli 1988 (PB L 209,
blz. 1; hierna: basisverordening, miskenning van het gezag van gewijsde en van
de voorwaarden voor regularisatie van bestuurshandelingen, ten tweede schending
van de artikelen 7 en 8 van de basisverordening alsmede schending van de rechten
van de verdediging, ten derde schending van de artikelen 4, lid 4, en 2, lid 12, van
de basisverordening en kennelijk onjuiste beoordeling van de gelijksoortigheid van
de producten, ten vierde schending van artikel 4 van de basisverordening en
kennelijk onjuiste beoordeling van de schade van de communautaire bedrijfstak, ten
vijfde schending van artikel 12 van de basisverordening en kennelijke
beoordelingsfout, ten zesde schending van artikel 190 van het Verdrag, en ten
zevende misbruik van bevoegdheid.
Het eerste middel: schending van de artikelen 5 en 7, lid 9, van de basisverordening,
miskenning van het gezag van gewijsde en van de voorwaarden voor regularisatie van
bestuurshandelingen
Argumenten van partijen
- 56.
- Volgens verzoekster verzette het arrest Extramet II zich tegen hervatting van de
onrechtmatig verklaarde procedure, te meer omdat de Commissie een andere
onderzoeksperiode wenste aan te houden. Geen bepaling verbood de Commissie
om na een nieuwe klacht een nieuw onderzoek met betrekking tot standaard
metallisch calcium te beginnen, dat een recentere periode dekte. Daarentegen
verleende geen bepaling de Commissie de bevoegdheid het onderzoek te hervatten.
- 57.
- Het eerste middel bestaat uit drie onderdelen. In de eerste plaats zou de hervatting
van het onderzoek juridische grondslag missen, aangezien ter zake niets is geregeld
in de basisverordening. In de tweede plaats zou hervatting van het onderzoek
indruisen tegen het gezag van gewijsde daar zij, in strijd met het
rechtszekerheidsbeginsel, leidt tot regularisering van een door het Hof
nietigverklaarde procedure. In de derde plaats zou in casu niet zijn voldaan aan de
voorwaarden voor regularisatie, ook al zou regularisatie op zich
gemeenschapsrechtelijk geoorloofd zijn.
Het eerste onderdeel: schending van de artikelen 5 en 7, lid 9, van de
basisverordening
- 58.
- Verzoekster stelt enerzijds, dat de Commissie bij de uitoefening van haar
bevoegdheden in verband met antidumpingprocedures gebonden is aan de regeling
van de basisverordening, en anderzijds dat voor hervatting van het onderzoek door
de Commissie geen rechtsgrondslag bestaat. De basisregeling bevat enkel
bepalingen inzake de opening van een onderzoek en de sluiting daarvan. Wat de
opening van een onderzoek betreft, heeft de Commissie nimmer gesteld, een
nieuwe klacht te hebben ontvangen die opening van een nieuwe procedure
rechtvaardigde. Integendeel, in het op 14 november 1992 gepubliceerde bericht
wordt uitdrukkelijk verwezen naar arrest Extramet II. De nota van PEM van 1 juli
1992 is geen klacht, maar bewijsmateriaal voor heropening van het onderzoek.
- 59.
- Artikel 7, lid 9, sub a, van de basisverordening spreekt enkel over de afsluiting van
een onderzoek. Het aanvankelijke onderzoek in deze zaak is, in de zin van deze
bepaling, afgesloten met een definitieve maatregel, te weten verordening
nr. 2808/89, die vervolgens is nietigverklaard bij het arrest Extramet II.
- 60.
- De Commissie kan zich niet baseren op artikel 14 van de basisverordening, dat een
nieuw onderzoek van de definitieve antidumpingrechten toelaat in geval van
voldoende gewijzigde omstandigheden. Een dergelijk nieuw onderzoek is evenwel
slechts denkbaar, wanneer de definitieve antidumpingrechten rechtmatig zijn
ingesteld.
- 61.
- Volgens de Raad bracht de nietigverklaring van verordening nr. 2808/89, gelet op
artikel 176 van het Verdrag, enkel de verplichting mee de krachtens die
verordening geheven rechten terug te betalen.
- 62.
- Het onderzoek is na het arrest Extramet II en de nota van PEM van 1 juli 1992
hervat. Met dit onderzoek heeft de Commissie rekening willen houden met de
rechten van de communautaire producent die een klacht met voldoende
bewijsmateriaal had ingediend; deze klacht had hij bijgewerkt in een nota die voor
heropening van het onderzoek, werd gepleit en waarbij een nota over de schade
was gevoegd. Overigens heeft de Commissie rekening gehouden met de rechten van
de andere betrokken partijen en heeft zij hen in de gelegenheid gesteld, gegevens
over de invoer en verkoop van metallisch calcium in de Gemeenschap teverstrekken alsook hun standpunt kenbaar te maken.
- 63.
- Onder deze omstandigheden heeft de Commissie het onderzoek, dat door de
nietigverklaring van verordening nr. 2808/89 niet was afgesloten, rechtmatig van
begin af aan hervat. Voor de belanghebbenden is de hervatte procedure verlopen
alsof een nieuw onderzoek was ingesteld, gebaseerd op een door de nota van 1 juli
1992 en de bijlage daarbij geactualiseerde klacht.
- 64.
- Gezien artikel 7, lid 9, sub a, van de basisverordening eindigt een onderzoek hetzij
door afsluiting ervan, hetzij door een definitieve maatregel. In casu ontbreekt een
uitdrukkelijke afsluitingshandeling. De eerste definitieve maatregel, die door het
Hof is nietigverklaard, moet worden geacht nooit te hebben bestaan. Het
onderzoek kon dus rechtmatig worden hervat.
Het tweede onderdeel: miskenning van het gezag van gewijsde
- 65.
- De hervatting van het onderzoek door de Commissie miskent het gezag van
gewijsde en doorkruist de strekking van het arrest Extramet II.
- 66.
- Door de nietigheid van verordening nr. 2808/89 uit te spreken, heeft het Hof niet
alleen met terugwerkende kracht de slotfase van de antidumpingprocedure
vernietigd, dat wil zeggen de verordening waarbij de definitieve rechten waren
vastgesteld. Het heeft in feite de gehele procedure nietig verklaard die de
Commissie met betrekking tot metallisch calcium voor het tijdvak van 1 januari
1987 tot 31 december 1987 had gevoerd, met inbegrip van de fasen voorafgaand
aan de vaststelling van de definitieve verordening. Aangezien de nietigverklaring
een algemene strekking had, was het onderzoek niet opgeschort, doch moet het
worden geacht nooit te hebben plaatsgehad. Indien de Commissie zich derhalve
opnieuw over de zaak wilde buigen, had zij een nieuwe procedure moeten beginnen
met inachtneming van de voorgeschreven vormen. Indien de dumpingpraktijken na
de vaststelling van de nietig verklaarde verordening waarbij het eerste onderzoek
was afgesloten, waren voortgezet, was een nieuw onderzoek op basis van een
nieuwe klacht de enig procedureel juiste oplossing geweest.
- 67.
- Indien de Commissie haar fouten telkens weer kon corrigeren, zouden de
procedures jaren kunnen duren zonder enige rechtszekerheid voor de
ondernemingen.
- 68.
- De Raad betoogt, dat alle betrokken partijen hun rechten onder dezelfde
voorwaarden hebben kunnen uitoefenen alsof het een nieuwe procedure betrof. Zo
was een bericht in het Publicatieblad van de Europese Gemeenschappen verschenen,
waren vragenlijsten verzonden aan de betrokken partijen en was een nieuwe
referentieperiode bepaald. De Commissie heeft de verkregen gegevens geverifieerd
bij de partijen die aan het onderzoek hebben meegewerkt, de betrokken partijen
hebben het niet-vertrouwelijke dossier kunnen inzien en de partijen die dit wensten,
zijn door de Commissie gehoord.
- 69.
- De nieuwe definitieve rechten die met ingang van 22 oktober 1994 zijn ingesteld,
de dag volgende op de datum van bekendmaking van de bestreden verordening in
het Publicatieblad, berusten op een nieuw onderzoek, dat betrekking heeft op een
na de datum van de nietig verklaarde verordening gelegen tijdvak. Het gaat hier
dus niet om een regularisatie, maar om een optreden tegen dumpingpraktijken die
na de vaststelling van de nietig verklaarde verordening waren voortgezet.
- 70.
- Subsidiair merkt de Raad op, dat het gehele betoog van verzoekster is opgebouwd
op de pretense onjuiste kwalificatie van hervatting van het onderzoek, terwijl de
Commissie nochtans spreekt van de opening van een nieuw onderzoek.
Bovendien heeft verzoekster niet aangetoond, in hoeverre het onderzoek voor haar
anders zou zijn verlopen wegens de laatstgenoemde kwalificatie (arresten Hof van
10 juli 1980, Distillers Company/Commissie, 30/78, Jurispr. blz. 2229, punt 26, en
27 juni 1991, Al-Jubail Fertilizer en Saudi Arabian Fertilizer/Raad, C-49/88, Jurispr.
blz. I-3187, punten 23 en 24).
- 71.
- PEM en de chambre syndicale betogen, dat de meeste handelingen vóór het besluit
waarbij de antidumpingprocedure formeel wordt afgesloten, geen rechtsgevolgen
sorteren en dus niet met een beroep tot nietigverklaring kunnen worden
aangevochten. Dit is onder meer het geval met de handeling waarbij de procedure
wordt geopend. Aangezien deze handelingen niet vatbaar zijn voor een beroep tot
nietigverklaring, kunnen zij niet worden nietigverklaard.
- 72.
- PEM en de chambre syndicale betogen subsidiair, dat ingevolge de terugwerkende
kracht van nietigverklaringsarresten de onwettigheid terugwerkt tot de dag waarop
de nietig verklaarde handeling van kracht is geworden. Verordening nr. 2808/89 nu
was van kracht vanaf 22 maart 1989, de datum van inwerkingtreding van
verordening nr. 707/89 van 17 maart 1989 (reeds aangehaald). Op alle handelingen
vóór 22 maart 1989, en met name het bericht van 26 januari 1988 inzake de
opening van de antidumpingprocedure, heeft het arrest Extramet II geen invloed
gehad. De door dit bericht geopende procedure is dus niet door het Hof nietig
verklaard, zodat de Commissie dan ook het onderzoek in het kader van deze
procedure kon hervatten (zie in deze zin arrest Hof van 26 april 1988,
Asteris e.a./Commissie, 97/86, 99/86, 193/86 en 215/86, Jurispr. blz. 2181, punt 30).
- 73.
- Verzoekster meent, dat PEM zich volkomen vergist wat betreft de gevolgen van de
niet-ontvankelijkheid van een beroep tegen voorbereidingshandelingen. Een
onderneming is nimmer de mogelijkheid ontzegd, de wettigheid van
voorbereidingshandelingen te bestrijden in een beroep tot nietigverklaring tegen de
definitieve besluiten (zie arresten Hof van 31 maart 1993, Ahlström
Osakeythiö e.a./Commissie, C-89/85, C-104/85, C-114/85, C-116/85, C-117/85 en
C-125/85-C-129/85, Jurispr. blz. I-1307, en Gerecht van 23 februari 1994, CB en
Europay/Commissie, T-39/92 en T-40/92, Jurispr. blz. II-49). Voorts bestrijdt zij het
standpunt van PEM, dat de aan de nietig verklaarde handeling voorafgegane
procedure nog steeds effect sorteert omdat de nietigverklaring niet verder teruggaat
dan tot de dag van vaststelling van de bestreden handeling. Deze opvatting leidt
ertoe, dat regularisatie te allen tijde mogelijk is en dat beroepen tot nietigverklaring
doelloos zijn.
Het derde onderdeel: miskenning van de voorwaarden voor regularisatie van
bestuurshandelingen
- 74.
- Volgens verzoekster heeft de Commissie de voorwaarden miskent waaronder een
nietige handeling kan worden geregulariseerd. Zo de beginselen van het
gemeenschapsrecht regularisatie al niet verbieden, dan moeten toch de daarvoor
geldende voorwaarden in acht worden genomen. Dit is hier niet het geval. In de
eerste plaats betreft het niet een gebied waarop regularisatie is toegestaan. In de
tweede plaats is de regularisatie op onjuiste wijze uitgevoerd.
- 75.
- Een regularisatie was in casu niet mogelijk, omdat het Hof verordening nr. 2808/89
niet op formele of procedurele gronden heeft nietig verklaard, maar wegens
onjuistheden in de vaststelling van de schade van de communautaire bedrijfstak,
dus wegens een onjuiste beoordeling van een van de fundamentele materiële
voorwaarden voor de vaststelling van de antidumpingrechten.
- 76.
- Herstel van vorm- of procedurefouten moge op zich aanvaardbaar zijn, dit is anders
ingeval er materiële regels zijn geschonden. In casu heeft het Hof zich in zijn arrest
immers niet uitgesproken over de andere middelen van verzoekster, die de overige
materiële voorwaarden van de verordening betroffen, met name de
gelijksoortigheid van de producten. Niemand, ook de Commissie niet, is in staat te
zeggen, hoe het Hof op die andere middelen zou hebben beslist.
- 77.
- Voorts heeft de Commissie de regularisatie op onjuiste wijze uitgevoerd door de
onderzoeksperiode te wijzigen: aanvankelijk bestreek het onderzoek de periode van
1 januari tot 31 december 1987, na de hervatting van het onderzoek echter de
periode van 1 juli 1991 tot 31 oktober 1992.
- 78.
- Indien het doel was, nieuwe rechten in te stellen op basis van een andere
referentieperiode, dan had een nieuwe procedure moeten worden ingeleid.
- 79.
- Verzoekster bestrijdt de opvatting van de Raad, PEM en van de chambre syndicale,
dat de procedurele onregelmatigheid geen consequenties heeft gehad en dus geen
nietigverklaring rechtvaardigt. Haar positie is wel degelijk aangetast doordat de
Commissie het onderzoek heeft hervat in plaats van een nieuw onderzoek te
beginnen. Men kan zich niet verschuilen achter het feit, dat de Commissie op
dezelfde wijze te werk is gegaan alsof een nieuwe procedure was geopend.
- 80.
- Het is dus onjuist te stellen, dat de heropening van het onderzoek niet nadelig is
geweest voor verzoekster. Voor het openen van een nieuwe procedure had er een
klacht moeten zijn. De enige nu die een klacht kon indienen, was PEM, de enige
communautaire producent. PEM heeft echter geen klacht ingediend. Ten tijde van
de feiten was PEM juist door de Franse conseil de la concurrence veroordeeld
(31 maart 1992) wegens misbruik van machtspositie en waren tegen deze beslissing
nog beroepen aanhangig waarin verzoekster stelde, dat PEM haar machtspositie
had misbruikt door een klacht over dumping in te dienen.
- 81.
- Het zou dan ook buitengewoon onhandig zijn geweest van Péchiney om, terwijl de
eerste antidumpingprocedure net was geëindigd in een nietigverklaring van de
definitieve verordening, meteen een nieuwe klacht in te dienen, want daarmee had
zij de cour d'appel de Paris argumenten aan de hand gedaan die voor het
standpunt van IPS pleitten.
- 82.
- De Raad betoogt, dat het niet ging om een regularisatie van de nietigverklaarde
rechten, maar om oplegging van nieuwe rechten vanaf de inwerkingtreding van de
bestreden verordening. Hij deelt niet de opvatting van verzoekster, dat het Hof
verordening nr. 2808/89 om andere dan formele redenen heeft nietigverklaard.
Zijns inziens blijkt uit de punten 20 en 21 van het arrest Extramet II duidelijk, dat
het om een vormgebrek en niet om een materiële fout ging. En ook al was een
materiële regel geschonden, de Commissie heeft het onderzoek van begin af aan
hervat en kon derhalve nieuwe antidumpingrechten instellen.
- 83.
- Immers, het Hof heeft niet de opening van de procedure of van het onderzoek
nietig verklaard, maar alleen de verordening die de Raad in het kader van die
procedure had vastgesteld.
- 84.
- PEM en de chambre syndicale stellen, dat ingevolge artikel 176 van het Verdrag
de betrokken instelling verplicht is om de rechtsgevolgen van de nietigverklaarde
handeling teniet te doen. Dit is in casu ook gebeurd, aangezien de definitieve en
voorlopige antidumpingrechten die waren geheven, na het arrest van het Hof zijn
gerestitueerd conform artikel 16 van de basisverordening.
- 85.
- Met een beroep op het arrest Asteris e.a./Commissie (reeds aangehaald) betogen
PEM en de chambre syndicale verder, dat de instelling waarvan een handeling is
nietig verklaard, zich niet mag beperken tot het ongedaan maken van de gevolgen
die die handeling heeft gehad. Ook behoort zij in haar toekomstig gedrag rekening
te houden met het arrest en ervoor te zorgen dat de door de communautaire
rechter geconstateerde onwettigheid ontbreekt in de handeling die de
nietigverklaarde handeling moet vervangen. Met hun diepgaande behandeling van
het vraagstuk van het causaal verband tussen de dumping en de schade hebben de
instellingen volledig uitvoering gegeven aan het arrest van het Hof.
- 86.
- Een onregelmatigheid in de procedure levert slechts een grond voor
nietigverklaring op, wanneer het aangevochten besluit zonder deze
onregelmatigheid een andere inhoud zou hebben gehad (arresten Hof van
29 oktober 1980, Van Landewyck e.a./Commissie, 209/78-215/78 en 218/78, Jurispr.
blz. 3125, punt 47, en 23 april 1986, Bernardi/Parlement, 150/84, Jurispr. blz. 1375,
punt 28). Het feit dat de Commissie het onderzoek heeft voortgezet in het kader
van de op 26 januari 1988 geopende procedure in plaats van een nieuwe procedure
te openen, heeft geen enkele invloed gehad op de inhoud van de eindbeslissing van
de instellingen, aangezien verzoekster in dezelfde, zo niet in een betere positie is
gebracht dan wanneer de Commissie een nieuwe procedure had geopend.
Beoordeling door het Gerecht
- 87.
- Blijkens de basisverordening omvat de antidumpingprocedure verscheidene fasen,
waar het onderzoek er een van is. In een procedure kunnen een of meer
onderzoeken plaatsvinden.
- 88.
- Volgens artikel 7, lid 9, sub b, van de basisverordening eindigt de procedure hetzij
door afsluiting van het onderzoek zonder dat rechten worden ingesteld of
verbintenissen in de zin van artikel 9 van de basisverordening worden aanvaard,
hetzij door het vervallen of intrekken van ingestelde rechten dan wel door
beëindiging van verbintenissen overeenkomstig artikel 14 of 15 van de
basisverordening.
- 89.
- Het onderzoek eindigt volgens artikel 7, lid 9, sub a, van de basisverordening
slechts, indien definitieve maatregelen worden genomen of indien het onderzoek
wordt afgesloten. De procedure zelf neemt daarmee echter geen einde.
- 90.
- Zolang de procedure doorloopt, kan om terugbetaling worden verzocht
overeenkomstig artikel 16 van de basisverordening en kan het onderzoek worden
heropend voor heronderzoek van de definitieve maatregelen.
- 91.
- Het feit dat de basisverordening geen specifieke bepalingen bevat over de
rechtsgevolgen van een nietigverklaringsarrest kan niet, zoals verzoekster meent,
zo worden uitgelegd, dat de instellingen het onderzoek evenals de procedure in het
kader waarvan de nietigverklaarde definitieve maatregelen zijn vastgesteld, niet
zouden mogen hervatten. Ingevolge artikel 176 van het Verdrag dient de betrokkeninstelling immers op passende wijze uitvoering te geven aan een
nietigverklaringsarrest. De nietigverklaring van een handeling die een uit meerdere
fasen bestaande administratieve procedure afsluit, leidt derhalve niet
noodzakelijkerwijs tot nietigverklaring van de gehele procedure die aan de
bestreden handeling is voorafgegaan, ongeacht de gronden, van materiële of
formele aard, waarop het nietigverklaringsarrest berust (zie, in deze zin, arresten
Hof Asteris e.a./Commissie, reeds aangehaald, punt 30, en 13 november 1990,
Fedesa e.a., C-331/88, Jurispr. blz. I-4023, punt 34; arresten Gerecht van
14 februari 1990, Hochbaum/Commissie, T-38/89, Jurispr. blz. II-43, punt 13, en
15 juli 1993, Camara Alloisio e.a./Commissie, T-17/90, T-28/91 en T-17/92, Jurispr.
blz. II-841, punt 79).
- 92.
- Verzoeksters primaire stelling, dat de nietigverklaring van een verordening
houdende instelling van antidumpingrechten zich noodzakelijkerwijs tot de gehele
eraan voorafgegane administratieve procedure uitstrekt, berust derhalve, gelet op
deze beginselen, op een onjuiste rechtsopvatting.
- 93.
- Ter beoordeling van de gegrondheid van verzoeksters middel dienen de gevolgen
van de door het Hof in het arrest Extramet II vastgestelde onwettigheid te worden
bepaald. Hierbij moet voor ogen worden gehouden, dat om zich te voegen naar het
arrest en er volledige uitvoering aan te geven, de instelling niet alleen het dictum
moet naleven, maar ook de rechtsoverwegingen die daartoe hebben geleid en er
de noodzakelijke steun aan bieden (arrest Asteris e.a./Commissie, reeds
aangehaald, punt 27).
- 94.
- Verordening nr. 2808/89 is in het arrest Extramet II nietigverklaard, omdat de
instellingen niet daadwerkelijk hadden onderzocht, of de communautaire
producente, te weten PEM, door haar verkoopweigering niet zelf had bijgedragen
tot de geleden schade, en zij niet hadden aangetoond, dat de schade niet uit de
door Extramet aangevoerde omstandigheden voortvloeide. Op grond hiervan
oordeelde het Hof, dat de instellingen de schade niet naar behoren hadden
vastgesteld (punt 19 van het arrest). De door het Hof geconstateerde onwettigheid
had derhalve geen betrekking op de voorbereidingshandelingen voor het onderzoek
en in het bijzonder niet op de opening van de procedure krachtens artikel 7, lid 1,
van de basisverordening.
- 95.
- De Commissie kon dan ook op rechtmatige wijze de procedure hervatten en zich
baseren op alle handelingen die niet door de nietigverklaring waren getroffen, te
weten de klacht van PEM van juli 1987, het advies van het raadgevend comité en
het besluit om de procedure te openen, voor het instellen van een onderzoek met
betrekking tot dezelfde referentieperiode als in de bij het arrest Extramet II
nietigverklaarde verordening nr. 2808/89 in aanmerking was genomen, zij het
beperkt tot de vraag, of PEM door de verkoopweigering niet zelf had bijgedragen
tot de schade van de communautaire bedrijfstak. Aangezien de Commissie evenwel
heeft besloten tot een nieuw onderzoek met betrekking tot een andere
referentieperiode, rijst de vraag of de voorwaarden van de basisverordening in casu
in acht zijn genomen.
- 96.
- Vooraf moet erop worden gewezen, dat de instellingen over een ruime
beoordelingsbevoegdheid beschikken wat betreft de keuze van de in aanmerking
te nemen periode voor de vaststelling van de schade in een antidumpingprocedure
(arresten Hof van 28 november 1989, Epicheiriseon Metalleftikon Viomichanikon
kai Naftiliakon e.a./Raad, C-121/86, Jurispr. blz. 3919, punt 20, en 7 mei 1991,
Nakajima/Raad, C-69/89, Jurispr. blz. I-2069, punt 86).
- 97.
- Blijkens artikel 7, lid 1, van de basisverordening is het bestaan van omstandigheden
die bewijs opleveren van dumpingpraktijken die schade toebrengen aan de
communautaire bedrijfstak, de noodzakelijke materiële en tevens voldoende
voorwaarde voor een optreden van de Gemeenschap tegen de dumping en in het
bijzonder voor het openen van een onderzoek.
- 98.
- In casu waren er geen redenen voor de Commissie om aan te nemen, dat de
dumpingpraktijken waren gestaakt of dat de communautaire bedrijfstak geen
schade meer leed. Integendeel. Zij heeft van PEM een nota ontvangen waarin werd
gepleit voor heropening van het onderzoek, alsmede een nota over de schade van
de communautaire bedrijfstak. In de nota van 1 juli 1992 heeft PEM de gegevens
in de klacht van juli 1987 aangevuld met gegevens over de periode van 1987 tot
december 1991, dit wil zeggen de jongste periode waarover cijfers beschikbaar
waren, en op basis daarvan een gedetailleerde analyse gemaakt van de
verschillende factoren die aan de vaststelling van antidumpingmaatregelen ten
grondslag liggen, te weten de normale waarde, de uitvoerprijs, de prijsvergelijking,
de dumpingmarge en de schade.
- 99.
- Gelet op het feit dat de ingeleide procedure niet door het arrest Extramet II was
nietigverklaard en dat de dumpingpraktijken aanhielden, heeft de Commissie haar
beoordelingsbevoegdheid niet overschreden door te besluiten de reeds in 1989
geopende procedure voort te zetten en een nieuw onderzoek in te stellen voor een
andere referentieperiode.
- 100.
- Het middel van verzoekster, dat de hervatting van het onderzoek juridische
grondslag miste, het gezag van gewijsde miskende, de strekking van het arrest van
het Hof doorkruiste en hoe dan ook in strijd was met de voorwaarden voor
regularisatie van bestuurshandelingen, is derhalve niet gegrond.
- 101.
- Bovendien zijn de rechten die ingevolge de opening van de procedure in 1989 aan
IPS toekwamen, niet aangetast door de keuze van een andere onderzoeksperiode.
De Commissie heeft IPS immers op de hoogte gesteld van haar voornemen om het
onderzoek te hervatten en heeft haar op 17 juli 1992 verzocht haar standpunt over
de kwestie van de schade kenbaar te maken. Voorts heeft zij haar op 14 oktober
1992 de nota van PEM over de schade toegezonden en heeft zij na advies van het
raadgevend comité de voortzetting van de procedure bekendgemaakt in het
Publicatieblad van 14 november 1992; dit bericht vermeldde het betrokken product
en de betrokken landen en bevatte een korte uiteenzetting van de ontvangen
informatie alsmede het verzoek, haar alle nuttige gegevens mede te delen. Zij heeft
de kennelijk belanghebbende exporteurs en importeurs officieel op de hoogte
gebracht en de termijn bepaald waarbinnen de betrokken partijen hun standpunt
schriftelijk konden indienen en konden verzoeken om te worden gehoord. Uit de
punten 4 tot en met 7 van de considerans van de voorlopige verordening blijkt
duidelijk, dat het onderzoek zowel de dumping als de schade betrof en dat de
onderzoeksperiode het tijdvak van 1 juli 1991 tot 31 oktober 1992 besloeg.
- 102.
- Bijgevolg moet het eerste middel worden afgewezen.
Het tweede middel: schending van de artikelen 7 en 8 van de basisverordening
- 103.
- Dit middel omvat drie onderdelen. Het eerste klaagt over schending van de rechten
van de verdediging: de op 1 juli 1992 door PEM ingediende nota inzake de schade
was verzoekster eerst op 14 oktober 1992 medegedeeld. Het tweede onderdeel
klaagt over schending van artikel 7, lid 4, van de basisverordening en over
miskenning van artikel 8 van dezelfde verordening: de Commissie zou bepaalde
documenten van PEM niet aan verzoekster hebben doorgezonden. Het derde
middel onderdeel klaagt over schending van artikel 7, lid 4, van de basisverordening
en van de rechten van de verdediging: de Commissie zou hebben geweigerd
bepaalde essentiële gegevens aan verzoekster mee te delen, die van belang waren
voor een behoorlijke standpuntbepaling.
Het eerste onderdeel: schending van de rechten van de verdediging wegens de
vertraagde toezending van PEM's nota van 1 juli 1992
Argumenten van partijen
- 104.
- Verzoekster betoogt, dat tussen 10 juli 1992, op welke datum zij vernam dat het
onderzoek werd hervat, en 18 november 1992, toen zij bevestiging kreeg van deze
informatie door het bericht in het Publicatieblad, drie maanden zijn verstreken
waarin de Commissie haar rechten van de verdediging niet heeft gerespecteerd.
Door een toeval had zij op 10 juli 1992 kennis gekregen van PEM's nota van 1 juli
1992. Niettemin had zij haar opmerkingen over de kwestie van de schade vóór
17 augustus 1992 moeten indienen, zonder dus over die nota te kunnen beschikken.
Deze was haar uiteindelijk pas 14 oktober 1992 toegezonden, nadat zij haar
standpuntbepaling dus reeds had ingediend.
- 105.
- De vraag in deze is niet, of over de hervatting van een onderzoek een
contradictoir debat moest plaatsvinden. Indien de opvatting van de Raad, PEM en
de chambre syndicale juist is, dat het in 1989 begonnen onderzoek niet was
afgesloten, dan had logischerwijs echter de fase voor de opening van het onderzoek
zijn betekenis verloren en bevond men zich dus in de tweede fase bedoeld in
artikel 7 van de basisverordening. Vanaf de hervatting van het onderzoek had de
procedure derhalve contradictoir moeten zijn.
- 106.
- De Raad wijst erop, dat de Commissie verzoekster bij schrijven van 17 juli 1992,
dus twee maanden voor de bekendmaking van het bericht in het Publicatieblad,
had verzocht haar standpunt kenbaar te maken over de schade die de importen van
het betrokken product veroorzaakten. Verzoekster heeft hierop geantwoord bij
brief van 14 augustus 1992. Verzoekster stelt overigens niet, dat zij niet op PEM's
nota van 1 juli 1992 heeft kunnen reageren. De Raad herinnert eraan, dat zij de
Commissie haar standpunt heeft laten weten bij brief van 23 december 1992.
- 107.
- De vraag, of de Commissie een onderzoek moet continueren, is geen vraag die het
onderwerp vormt van een contradictoir debat, omdat het doel van een onderzoek
is, of aan de voorwaarden voor het treffen van antidumpingmaatregelen is voldaan.
Blijkens de rechtspraak (arrest Hof van 11 november 1981, IBM/Commissie, 60/81,
Jurispr. blz. 2639) is de hervatting van een onderzoek geen voor beroep vatbare
handeling, aangezien de positie van de betrokken partijen er niet door wordt
beïnvloed.
- 108.
- PEM en de chambre syndicale stellen, dat wanneer verzoekster heropening van het
onderzoek had willen tegengaan, een uiteenzetting van haar visie, met name op het
causaliteitsvraagstuk, wellicht een mogelijkheid daartoe was geweest. Ondanks de
uitdrukkelijke uitnodiging in de brief van de Commissie van 17 juli 1992 heeft
verzoekster evenwel steeds geweigerd, haar visie ter zake te geven vóór het bericht
van 14 november 1992 waarin de hervatting van het onderzoek werd aangekondigd.
Zij heeft derhalve ervan afgezien, zich tegen die hervatting te verzetten. Het feit
dat PEM's nota van 1 juli 1992 haar niet is toegezonden, kan dan ook geen
schending van de rechten van de verdediging van verzoekster opleveren.
Beoordeling door het Gerecht
- 109.
- De brief van de Commissie van 17 juli 1992 had twee doelen: verzoekster
informeren dat na het arrest Extramet II, waarbij de definitieve verordening
nr. 2808/89 was nietigverklaard, het onderzoek de jure opnieuw begon, en dat zij
opmerkingen kon indienen over de door de communautaire bedrijfstak geleden
schade.
- 110.
- Wat het eerste punt betreft, is verzoekster blijkens haar brieven van 14 en
21 augustus 1992 in staat geweest de stelling van de Commissie met materiële
argumenten aan te vechten. Kennis van de zeer technische inhoud van de nota van
PEM van 1 juli 1992 was daartoe niet noodzakelijk, zoals verzoekster ter
terechtzitting in antwoord op een vraag van het Gerecht heeft erkend. Het feit dat
PEM's nota haar pas op 14 oktober 1992 is toegezonden, heeft haar dus niet belet
haar standpunt kenbaar te maken over de vraag, of de Commissie het onderzoek
wel mocht hervatten, zodat haar procedurele rechten niet zijn geschonden.
- 111.
- Wat het tweede punt betreft, is verzoekster op zijn minst vanaf 17 juli 1992 en in
ieder geval vanaf 14 oktober 1992, toen zij de nota van PEM van 1 juli 1992
ontving, dat wil zeggen een maand voor het bericht over de antidumpingprocedure
in het Publicatieblad van 14 november 1992, in staat geweest haar standpunt
kenbaar te maken met betrekking tot de materiële voorwaarden voor hervatting
van het onderzoek, wat zij trouwens een eerste keer heeft gedaan op 23 december
1992 en vervolgens tijdens het verdere verloop van de administratieve procedure
tot aan de raadpleging van het raadgevend comité.
- 112.
- Bijgevolg zijn verzoeksters procedurele rechten niet geschonden doordat de nota
van PEM van 1 juli 1992 haar pas op 14 oktober 1992 is toegezonden.
- 113.
- Overigens blijkt uit het dossier niet, dat verzoekster de Commissie schriftelijk om
inzage in de brief van PEM van 1 juli 1992 zou hebben verzocht, hoewel zij sinds
10 juli 1992 het bestaan ervan kende. Bij gebreke van een dergelijk verzoek, dat
had kunnen worden ingediend krachtens artikel 7, lid 4, sub a, van de
basisverordening, was de Commissie uit hoofde van voormelde bepaling niet
verplicht, de inhoud van de brief aan verzoekster ter kennis te brengen.
- 114.
- Bijgevolg moet het eerste onderdeel van het middel worden verworpen.
Het tweede onderdeel: schending van artikel 7, lid 4, van de basisverordening
doordat de Commissie verzoekster bepaalde stukken van PEM niet heeft verstrekt,
en schending van artikel 8 van de basisverordening
Argumenten van partijen
- 115.
- Volgens verzoekster heeft de Commissie het vertrouwelijke karakter van bepaalde
documenten onjuist beoordeeld.
- 116.
- Als gevolg van deze fout heeft zij ten onrechte geweigerd haar de navolgende
documenten te verstrekken:
een brief van PEM aan de Commissie van 19 augustus 1993, waarbij waren
gevoegd een brief van 19 augustus 1993 van PEM aan haar advocaat,
Me Rambaud, een verslag van het bezoek van de vertegenwoordiger van
PEM, M. Plasse, aan verzoeksters fabriek op 17 augustus 1993, mede
ondertekend door haar president, en vijf brieven die PEM en verzoekstertussen 10 en 17 augustus 1993 aan elkaar hebben gezonden;
een brief van PEM aan de Commissie van 11 augustus 1993 met in bijlage
een brief van verzoekster aan PEM van 4 augustus 1993;
een brief van PEM aan de Commissie van 5 augustus 1993 met daarbij
dertien brieven die PEM en verzoekster tussen 26 april en 4 augustus 1993
aan elkaar hebben gezonden;
de nota over de technische werkzaamheden in de fabriek van PEM te La
Roche de Rame, die bij PEM's brief van 5 augustus 1993 aan de Commissie
was gevoegd.
- 117.
- Al deze stukken zijn door PEM in de loop van het onderzoek aan de Commissie
gezonden. Verzoekster is hierover niet geïnformeerd, terwijl evenmin de
voorwaarden van artikel 8, leden 2 en 3, van de basisverordening in acht zijn
genomen. Eerst op 29 september 1993 vernam zij, dat een aantal vertrouwelijke
documenten was overgelegd. Daarop heeft zij herhaalde malen gevraagd, haar deze
stukken ter beschikking te stellen.
- 118.
- In strijd met het bepaalde in artikel 8, lid 2, sub b, van de basisverordening ontbrak
een niet-vertrouwelijke samenvatting van die stukken, in het bijzonder van de brief
van PEM van 5 augustus 1993 aan de Commissie inzake de technische
werkzaamheden in haar fabriek te La Roche de Rame, van de interne nota's van
PEM en van de brief van 19 augustus 1993 van PEM aan Me Rambaud.
- 119.
- Met name van de brief van 5 augustus 1993 kan niet worden gezegd, dat de vijf
inleidende regels een niet-vertrouwelijke samenvatting vormden in de zin van de
basisverordening, gezien het feit dat het een technische nota van achttien pagina's
betrof.
- 120.
- Wanneer een niet-vertrouwelijke samenvatting van deze nota of van bepaalde
onderdelen ervan niet mogelijk was, dan had de Commissie voor de eerbiediging
van de rechten van de verdediging die brief in ieder geval moeten opnemen op de
lijst van door PEM geproduceerde bijlagen die de aantekening vertrouwelijk, niet
doorgezonden hadden gekregen.
- 121.
- Het was alleen aan haar hardnekkig aandringen te danken, dat zij alsnog de
beschikking over deze technische nota had gekregen; het tijdstip en de wijze
waarop alsook de omvang waarin zij werd geïnformeerd, voldeden niet aan de
gestelde criteria.
- 122.
- In de eerste plaats had zij, na herhaalde malen te hebben gereclameerd zowel bij
de Commissie, PEM als haar advocaat, de technische nota pas ontvangen op
21 mei 1994, de dag waarop de termijn voor het indienen van opmerkingen op de
voorlopige verordening afliep. Op grond van haar energieke protesten heeft de
Commissie die termijn met enkele dagen verlengd, zodat zij haar reactie
uiteindelijk op 27 mei 1994 kon indienen.
- 123.
- In de tweede plaats was het, hoewel de verplichting ter zake op de Commissie
rustte, uiteindelijk PEM die, ondanks de weigerachtige houding van haar advocaat,
haar het stuk ter beschikking heeft gesteld. De Commissie heeft dus geenszins
voldaan aan haar verplichting, het al dan niet vertrouwelijke karakter van de
documenten in alle objectiviteit te beoordelen.
- 124.
- Ten aanzien van in de derde plaats de omvang waarin zij werd geïnformeerd, stelt
verzoekster, dat haar drie zeer vertrouwelijke stukken niet zijn meegedeeld, te
weten de tekeningen van de oven van de fabriek, een briefwisseling over gevulde
lasdraad en een rekening van een plaatselijk handwerkbedrijf.
- 125.
- Volgens verzoekster was kennis van de technische nota in de gegeven
omstandigheden essentieel, omdat zij aan de hand daarvan kon nagaan, of PEM's
pogingen om aan haar te leveren reëel waren.
- 126.
- De Raad stelt, dat verzoekster op de hoogte was van het bestaan van de
documenten, gezien de in bijlage 53 bij het verzoekschrift opgenomen lijst, die haar
door de Commissie is verstrekt.
- 127.
- Zijns inziens werd verzoekster door middel van het niet-vertrouwelijke dossier
voldoende geïnformeerd over de inhoud van de stukken om haar rechten van de
verdediging te kunnen uitoefenen. De technische nota van 5 augustus 1993 is haar
op 21 mei 1994 toegezonden, met uitzondering van drie zeer vertrouwelijke
onderdelen, te weten de tekeningen van de oven van de fabriek in La Roche de
Rame, de correspondentie over de gevulde lasdraad en een rekening van een
lokaal handwerkbedrijf; een niet-vertrouwelijke samenvatting daarvan geven was
onmogelijk. In haar reactie van 27 mei 1994 op de voorlopige verordening heeft
verzoekster zich trouwens tevens over de technische nota uitgelaten.
- 128.
- Overigens bestrijdt verzoekster niet, dat de documenten vertrouwelijk zijn ten
opzichte van de exporteurs en de andere importeurs.
- 129.
- PEM en de chambre syndicale delen het standpunt van de Raad.
Beoordeling door het Gerecht
- 130.
- Verzoekster verwijt de Commissie in de eerste plaats, ten onrechte een aantal
stukken als vertrouwelijk te hebben aangemerkt, althans jegens haar, en, in de
tweede plaats, haar een aantal stukken uit het dossier niet te hebben verstrekt. Wat
de wijze van toegang tot het dossier betreft verwijt zij haar, bepaalde stukken uit
het vertrouwelijke dossier met vertraging te hebben vrijgegeven en geen niet-vertrouwelijke versie of niet-vertrouwelijke samenvatting van sommige van die
stukken te hebben verstrekt.
- 131.
- Deze drie klachten hebben in hoofdzaak betrekking op de vier stukken, vermeld
op de lijst van vertrouwelijke stukken die de Commissie verzoekster heeft
toegezonden en die zijn genoemd in punt 116 hierboven.
- 132.
- Verzoekster stelt niet, dat deze documenten niet jegens derden vertrouwelijk
waren, maar alleen dat zij dat niet jegens haar waren.
- 133.
- Bij de beoordeling van de klachten inzake het niet of te laat verstrekken van
bepaalde stukken en inzake het ontbreken van een niet-vertrouwelijke versie van
de als vertrouwelijk aangemerkte stukken moet onderscheid worden gemaakt tussen
enerzijds de stukken die voorkwamen op de door de Commissie aan verzoekster
verstrekte lijst en haar bekend waren, en anderzijds de stukken die, hoewel vermeld
op de haar toegezonden lijsten, haar niet bekend waren.
- 134.
- De volgende documenten waren verzoekster bekend: het verslag van het bezoek
van de heer Plasse aan IPS op 17 augustus 1993, de vijf brieven die PEM en IPS
tussen 10 en 17 augustus 1993 aan elkaar hadden gezonden en die in bijlage bij
PEM's brief aan de Commissie van 19 augustus 1993 waren gevoegd, de brief van
SPS aan PEM van 4 augustus 1993, die in bijlage bij PEM's brief aan de Commissie
van 11 augustus 1993 was gevoegd, de dertien brieven die PEM bij haar brief aan
de Commissie van 5 augustus 1993 had meegezonden en de brief van IPS aan PEM
van 19 november 1992.
- 135.
- Gelet op het feit dat de Commissie deze stukken als vertrouwelijk had aangemerkt
en verzoekster een lijst daarvan had verstrekt, en in aanmerking genomen dat
verzoekster het origineel of een kopie bezat, was de Commissie niet verplicht een
kopie van deze stukken te verstrekken of een niet-vertrouwelijke versie op te
stellen, althans niet jegens verzoekster. Door verzoekster een lijst te verschaffen
van de door PEM overgelegde correspondentie met verzoekster, heeft zij haar in
staat gesteld haar standpunt naar behoren kenbaar te maken en haar procedurele
rechten ten volle uit te oefenen.
- 136.
- Wat de aan verzoekster niet bekende stukken betreft, te weten de brief van
19 augustus 1993 van PEM aan haar advocaat, de brieven van PEM aan de
Commissie van 5, 11 en 19 augustus 1993 en de brief van PEM van 5 augustus 1993
over de technische werkzaamheden in haar fabriek te La Roche de Rame, was de
Commissie ingevolge artikel 8, lid 4, van de basisverordening verplicht PEM om
een niet-vertrouwelijke versie te verzoeken, voor zover een dergelijke samenvatting
kon worden opgesteld.
- 137.
- Het feit dat dergelijke samenvattingen niet aan verzoekster ter beschikking zijn
gesteld, levert echter slechts een schending van procedurele rechten op die
nietigverklaring van de bestreden verordening rechtvaardigt, indien verzoekster
onvoldoende bekend was met de inhoud van het of de stukken en daarom haar
standpunt omtrent de juistheid en de relevantie ervan niet op zinvolle wijze
kenbaar heeft kunnen maken.
- 138.
- Dit is in casu niet het geval.
- 139.
- Wat PEM's brieven van 5, 11 en 19 augustus 1993 aan de Commissie betreft, heeft
verzoekster geen schriftelijke aanvraag als bedoeld in artikel 7, lid 4, sub a, van de
basisverordening ingediend. Bijgevolg hoefde de Commissie haar deze niet te
verstrekken. In haar brief van 5 oktober 1993 had verzoekster namelijk verklaard,
dat zij de lijst van door de Commissie van PEM ontvangen stukken ter kennis had
genomen en dat zij sommige van die stukken kende omdat het tussen haar en PEM
gewisselde brieven betrof. Zij had haar verzoek om toegang tot het vertrouwelijke
dossier van de Commissie derhalve beperkt tot de drie volgende stukken: de brief
van PEM aan Me Rambaud van 19 augustus 1993, het verslag van het bezoek van
de heer Plasse aan verzoekster op 17 augustus 1993 en de brief van 5 augustus
1993 van PEM aan de Commissie over de technische werkzaamheden die PEM had
uitgevoerd in haar fabriek te La Roche de Rame.
- 140.
- Bovendien heeft de Commissie ter terechtzitting in antwoord op vragen van het
Gerecht verklaard, dat de brieven van 5, 11 en 19 augustus 1993 die PEM haar had
verstrekt, niet meer waren dan aankondigingen van de telkens bijgevoegde
correspondentie tussen verzoekster en PEM. Onder deze omstandigheden kan ter
zake geen schending van de procedurele rechten van verzoekster worden aanvaard,
zelfs niet indien de Commissie haar deze stukken ook zonder een uitdrukkelijk
daartoe strekkend schriftelijk verzoek ter beschikking had behoren te stellen.
- 141.
- Ten aanzien van de brief van PEM van 19 augustus 1993 aan haar advocaat heeft
verzoekster ter terechtzitting erkend, dat deze kennelijk een vertrouwelijk karakter
had, gelet op het arrest van het Hof van 18 mei 1982, AM & S Europe/Commissie
(155/79, Jurispr. blz. 1575, punten 21-23, 25 en 28) inzake de bescherming van de
vertrouwelijkheid van de briefwisseling tussen advocaat en cliënt.
- 142.
- De nota van PEM van 5 augustus 1993 over de technische werkzaamheden in
PEM's fabriek te La Roche de Rame is terecht aangemerkt als vertrouwelijk
document in de zin van artikel 8 van de basisverordening, aangezien deze
vertrouwelijke informatie bevatte over de productieprocédés van PEM. Niettemin
heeft de Commissie hier niet voldaan aan haar verplichtingen met betrekking tot
het verlenen van toegang tot het dossier. In de eerste plaats heeft zij eerst na
geruime tijd op verzoeksters gerechtvaardigde aanvragen gereageerd, en in de
tweede plaats heeft zij geen echte niet-vertrouwelijke samenvatting van de nota
verstrekt. Ten slotte heeft zij niet aangetoond, de nodige pogingen in het werk te
hebben gesteld om van PEM een niet-vertrouwelijke versie te verkrijgen. Immers,
pas op aandringen van verzoekster en niet van de Commissie, heeft PEM op
21 mei 1994 besloten, de nota aan IPS toe te zenden.
- 143.
- Ondanks deze onregelmatigheden heeft verzoekster op 27 mei 1994, dus nog voor
de vaststelling van de bestreden verordening, opmerkingen over de nota kunnen
indienen. Die onregelmatigheden hebben verzoekster derhalve niet belet, haar
standpunt over de juistheid of de relevantie van het document kenbaar te maken.
- 144.
- Met betrekking tot de drie vertrouwelijke gedeelten van de technische nota van
PEM van 5 augustus 1993 die verzoekster niet ter beschikking zijn gesteld, ook niet
in de vorm van een samenvatting, te weten de tekeningen van de oven van de
fabriek van PEM, correspondentie over de gevulde lasdraad alsmede een rekening
van een plaatselijk handwerkbedrijf, moet worden opgemerkt, dat verzoekster het
vertrouwelijk karakter daarvan niet bestrijdt en evenmin de stelling van de
Commissie in twijfel trekt, dat een niet-vertrouwelijke samenvatting daarvan
mogelijk had kunnen worden opgesteld. Ten slotte stelt verzoekster niet, als gevolg
van het ontbreken van deze drie vertrouwelijke delen niet haar standpunt over de
technische nota kenbaar te hebben kunnen maken.
- 145.
- Bijgevolg moet het tweede onderdeel van dit middel worden verworpen.
Het derde onderdeel: schending van artikel 7, lid 4, van de basisverordening alsook
van de rechten van de verdediging doordat de Commissie bepaalde gegevens niet
heeft willen verstrekken die essentieel waren voor een doeltreffende verdediging
Argumenten van partijen
- 146.
- Verzoekster stelt, dat zij niet in staat is geweest zich uit te laten over bepaalde
punten van de juistheid waarvan het instellen van antidumpingrechten in casu
afhangt. Tijdens de hele duur van het onderzoek heeft zij kritiek uitgeoefend op
verschillende uitgangspunten van de Commissie ter zake, in het bijzonder de keuze
van de Verenigde Staten als referentieland en de onderbezetting van de
productiecapaciteit van PEM, zonder echter over de gegevens te beschikken
waarop de Commissie haar standpunt baseerde. Zij is van mening, dat ook al heeft
zij formeel haar standpunt over de omstreden punten van het dossier naar voren
heeft kunnen brengen, haar procedurele rechten niettemin zijn geschonden.
- 147.
- Zij heeft de Commissie herhaalde malen om opheldering gevraagd over de bronnen
waarop zij haar opvatting baseerde, dat de Verenigde Staten als referentieland
moesten worden genomen, aangezien in het dossier hieromtrent niets was te
vinden. Zij verwijt de Commissie in dit verband niet, haar toegang tot het dossierte hebben geweigerd, maar wel, haar geen inzicht in de gegevens te hebben
verschaft die voor de keuze van de Verenigde Staten als referentieland pleit. Dit
bewijsmateriaal speelt daarom een grote rol, omdat de Commissie, door de
Amerikaanse prijzen aan haar berekeningen ten grondslag te leggen, tot
exorbitante marges is gekomen en tot antidumpingrechten die de monopoliepositie
van de communautaire producent alleen maar kunnen versterken. Reeds tijdens het
eerste onderzoek heeft verzoekster zich tegen de keuze van dit land uitgesproken
en gepleit voor berekening van een aangenomen waarde voor de prijs van
metallisch calcium.
- 148.
- Verzoekster stelt, dat de Commissie haar hetzij een lijst van de afnemers van de
Amerikaanse producent had kunnen verstrekken, zodat zij had kunnen nagaan welk
soort product hij verkocht, hetzij de omvang van zijn verkopen van het ruwe
product ten opzichte van de verkopen van gevulde lasdraad. Tegen dit laatste had
geen bezwaar bestaan vanuit het oogpunt van vertrouwelijkheid, en IPS had aldus
kunnen nagaan, of de Amerikaanse markt inderdaad als referentiemarkt kon
worden gekozen, zoals de Commissie beweerde.
- 149.
- Tijdens het onderzoek heeft zij eveneens de bezettingsgraad van de
productiecapaciteit van PEM bestreden, die zich volgens deze onderneming iets
boven 50 % had gestabiliseerd. Tijdens het onderzoek had zij vernomen, dat PEM
in werkelijkheid niet had kunnen leveren aan bepaalde cliënten.
- 150.
- De Raad kan haar niet verwijten, geen cijfers te hebben geproduceerd om de door
de Commissie aangenomen bezettingsgraad te weerleggen. De Commissie had haar
de nodige informatie behoren te verstrekken zodat zij kon verifiëren, of de feiten
correct waren beoordeeld.
- 151.
- De Commissie heeft haar geen enkel informatie verstrekt over welke inspanningen
PEM zich had getroost en welke investeringen zij had gedaan om aan verzoekster
te kunnen leveren. Verzoekster vraagt zich af, hoe de Commissie heeft kunnen
vaststellen dat de gegevens van PEM voldoende bewijs opleverden van de gedane
investeringen in uitrusting, gelet op de technische aard van deze gegevens, ter
beoordeling waarvan zij de nodige kennis mist.
- 152.
- De Raad betoogt, dat blijkens de correspondentie die verzoeksters advocaat en de
Commissie tussen 12 augustus 1993 en 22 augustus 1994 hebben gevoerd,
verzoekster zich wel degelijk heeft kunnen uitlaten over de door haar genoemde
punten.
- 153.
- Hij voegt eraan toe, dat de Commissie slechts de gegevens hoeft mee te delen die
de betrokken partij heeft gevraagd, en alleen indien die gegevens van belang zijn
voor zijn verdediging en niet vertrouwelijk zijn. In ieder geval heeft verzoekster
daadwerkelijk haar standpunt kenbaar kunnen maken over de voor haar
verdediging relevante punten.
- 154.
- Met betrekking tot de kwestie van het referentieland wijzen PEM en de chambre
syndicale erop, dat artikel 8 van de basisverordening, inzake de vertrouwelijke
behandeling van informatie, eveneens van toepassing is op informatie afkomstig van
ondernemingen uit het referentieland. Bij de gegevens die voor de berekening van
de normale waarde zijn gebruikt, gaat het duidelijk om gegevens die in wezen
vertrouwelijk zijn.
Beoordeling door het Gerecht
- 155.
- Nagegaan moet worden, of verzoekster voldoende nauwkeurig is geïnformeerd over
de feiten en overwegingen die voor de Commissie aanleiding waren om definitieve
maatregelen voor de invoer van metallisch calcium uit China en Rusland voor te
stellen.
- 156.
- Verzoekster heeft het niet-vertrouwelijke dossier van de Commissie vijf maal
ingezien, te weten op 27 april 1993, 4 oktober 1993, 17 mei 1994, 8 juli 1994 en
26 juli 1994.
- 157.
- Vervolgens heeft de Commissie bij brief van 11 augustus 1994 overeenkomstig
artikel 7, lid 4, sub b en c, van de basisverordening aan verzoeksters advocaat de
belangrijkste feiten en overwegingen meegedeeld op grond waarvan werd
overwogen, definitieve antidumpingmaatregelen voor de import van metallisch
calcium uit China en Rusland voor te stellen.
- 158.
- Wat de keuze van de Verenigde Staten als referentieland betreft, heeft de
Commissie in de punten 12 tot 18 van de considerans van de voorlopige
verordening in detail uiteengezet, waarom de Verenigde Staten een passende en
niet onredelijke keuze vormden in de zin van artikel 2, lid 5, van de
basisverordening.
- 159.
- Blijkens punt 15 van de considerans van de definitieve verordening hebben de
instellingen de kritiek van IPS op de keuze van het referentieland deze betrof de
representativiteit van de verkopen van de Amerikaanse producent en de
gelijksoortigheid van de producten onderzocht.
- 160.
- Onder deze omstandigheden heeft de Commissie verzoekster voldoende
geïnformeerd over de criteria waarop de keuze van de Verenigde Staten als
referentieland berustte.
- 161.
- Het enige verwijt dat de Commissie zou kunnen worden gemaakt, is dat zij
verzoekster niet het bewijsmateriaal heeft verstrekt waaruit het representatieve
karakter bleek van de verkopen van metallisch calcium van de Amerikaanse
producent waarvan de prijzen zijn gebruikt voor de berekening van de normale
waarde op zijn thuismarkt.
- 162.
- De omvang van de verkopen van deze producent op zijn thuismarkt is evenwel een
vertrouwelijk gegeven, hetgeen verzoekster niet bestrijdt. Bijgevolg was de
Commissie niet verplicht haar mededelingen ter zake te doen.
- 163.
- Evenmin kon de Commissie toepassing geven aan de twee alternatieve
informatiemogelijkheden die verzoekster heeft aangevoerd (zie hierboven,
punt 148), aangezien verzoekster deze tevoren nimmer heeft voorgesteld.
- 164.
- Bovendien moet worden vastgesteld, dat met opgave van een lijst van de afnemers
van de Amerikaanse producent, aan de hand waarvan verzoekster had kunnen
verifiëren welk soort producten hij verkocht, vertrouwelijke gegevens waren
prijsgegeven, zoals verzoekster zelf erkent.
- 165.
- Voorts heeft verzoekster niet weten te weerleggen, dat kennis van de verhouding
tussen de omvang van de verkopen van het onbewerkte product en die van gevulde
lasdraad van de Amerikaanse producent haar indirect inzicht zou hebben verschaft
in zijn verkopen van metallisch calcium op zijn thuismarkt.
- 166.
- Ten slotte heeft zij niet aangetoond, in hoeverre haar verweermogelijkheden of de
uitkomst van de procedure zouden zijn beïnvloed doordat haar deze gegevens niet
zijn verstrekt, te meer nu zij, zoals de Raad terecht opmerkt, nimmer een
alternatieve referentiemarkt heeft voorgesteld.
- 167.
- De klacht met betrekking tot de keuze van de Verenigde Staten als referentieland
moet derhalve worden verworpen.
- 168.
- Ten aanzien van de informatie die de Commissie volgens verzoekster had moeten
verstrekken zodat zij de juistheid van het gestelde over de bezettingsgraad van
PEM's productiecapaciteit kon nagaan, blijkt uit de voorlopige verordening het
volgende (punten 29 tot en met 31 van de considerans):
vanaf 1989 heeft de communautaire producent in nieuwe ovens geïnvesteerd
en heeft hij zijn productiecapaciteit enigszins verhoogd (index 103 in 1990,
107 in 1991 en 111 in 1992 vergeleken met 100 in 1989);
de productie was stabiel: index 88 in 1990, 94 in 1991 en 101 in 1992
vergeleken met 100 in 1989;
de in 1989 ingestelde antidumpingrechten hebben een verbetering van de
bezettingsgraad tot gevolg gehad, die zich daarna op een lager niveau, iets
boven 50 %, heeft gestabiliseerd.
- 169.
- Blijkens de bestreden beschikking (punt 20) heeft de Raad de kritiek van IPS
onderzocht en heeft de Commissie nader onderzoek verricht waaruit bleek, dat de
bezettingsgraad bij PEM in de betrokken periode laag bleef, namelijk tussen circa
50 en 60 %.
- 170.
- Uit het voorgaande volgt, dat de Commissie de uitgangspunten heeft toegelicht die
haar tot de conclusie brachten, dat de bezettingsgraad bij PEM, dat wil zeggen de
verhouding tussen de werkelijke productie en de productiecapaciteit, tijdens het
onderzoekstijdvak schommelde tussen 50 en 60 %. Ook blijkt, dat zij dit punt
opnieuw heeft onderzocht toen, na de vaststelling van de voorlopige verordening,
zonder enig concreet bewijs werd gesteld, dat PEM aan bepaalde cliënten niet kon
leveren.
- 171.
- Verzoeksters klacht, dat de Commissie haar geen enkele informatie had verstrekt
aan de hand waarvan zij de juistheid van de bevindingen omtrent de
bezettingsgraad van de productiecapaciteit van PEM kon beoordelen, moet
derhalve worden afgewezen.
- 172.
- Ter zake van de stukken die voor bovengenoemde berekeningen zijn gebruikt,
rustte op de Commissie geen mededelingsplicht jegens verzoekster ingevolge
artikel 8 van de basisverordening, aangezien deze stukken, zoals verzoekster niet
betwist, vertrouwelijk waren en een niet-vertrouwelijke samenvatting ervan niet
mogelijk was.
- 173.
- Bovendien heeft verzoekster niet aangetoond, in hoeverre haar
verweermogelijkheden of de uitkomst van de procedure zouden zijn beïnvloed
doordat haar deze stukken niet zijn verstrekt, te meer omdat zij nimmer
bewijskrachtige omstandigheden heeft aangevoerd voor de onjuistheid van de
berekeningen van de Commissie.
- 174.
- Verzoeksters klacht, dat haar niet de informatie is medegedeeld over de door PEM
genomen stappen en gedane investeringen teneinde aan haar te kunnen leveren,
moet worden afgewezen om dezelfde redenen als genoemd in de punten 142 tot
144 met betrekking tot het tweede onderdeel van het middel.
- 175.
- Ten aanzien van de vraag, of verzoekster commentaar heeft kunnen leveren op de
feiten en overwegingen op grond waarvan definitieve maatregelen voor de invoer
van metallisch calcium uit China en Rusland werden voorgesteld, moet eraan
worden herinnerd, dat zij is gehoord overeenkomstig artikel 7, lid 5, van de
basisverordening. De hoorzitting heeft plaatsgehad op 4 mei 1993.
- 176.
- Voorts heeft verzoekster het gehele onderzoek door haar opvatting onder de
aandacht van de Commissie gebracht, zoals blijkt uit het door de Raad gegeven
overzicht van de correspondentie tussen de advocaat van verzoekster en de
Commissie:
brief van 31 maart 1994 (bijlage 40 bij het verzoekschrift): verzoekster deelt
haar niet-vertrouwelijke opmerkingen over de voorlopige verordening mee;
in deze brief bestrijdt zij de keuze van de Verenigde Staten als
referentieland, de bezettingsgraad van de communautaire producent van
50 %, het nut van de door PEM gedane investeringen en de door de
Commissie aangenomen zuiverheidsgraad van 96 %; de Commissie
antwoordde haar bij brief van 14 juni 1994;
brief van 11 juli 1994 (bijlage 42 bij het verzoekschrift): verzoekster
antwoordt op de brief van de Commissie van 14 juni 1994 en bevestigt
daarin de in de brief van 31 maart 1994 geuite kritiek;
brief van 22 augustus 1994 (bijlage 62 bij het verzoekschrift): verzoekster
becommentarieert de brief van 11 augustus 1994 waarin de Commissie
belangrijkste feiten en overwegingen uiteenzet op grond waarvan zij
definitieve maatregelen wil voorstellen; verzoekster gaat in het bijzonder in
op de keuze van het referentieland, PEM's bezettingsgraad, de
zuiverheidsgraad van het calcium en de door PEM genomen stappen om te
proberen een conform product te leveren.
- 177.
- Verzoekster heeft derhalve ruime gelegenheid gehad haar standpunt duidelijk te
maken over de keuze van het referentieland, de bezettingsgraad van de
productiecapaciteit van de fabriek van PEM en de gegevens over de investeringen
die PEM had gedaan teneinde aan IPS te kunnen leveren.
- 178.
- Bijgevolg moet het derde middelonderdeel eveneens worden verworpen.
- 179.
- Het middel dient derhalve in zijn geheel te worden verworpen.
Het derde middel: schending van de artikelen 4, lid 4, en 2, lid 12, van de
basisverordening en kennelijke beoordelingsfout
Argumenten van partijen
- 180.
- Verzoekster stelt, dat de Raad en de Commissie ten onrechte hebben aangenomen
dat het uit China en Rusland afkomstige metallisch calcium en het door PEM
vervaardigde product wat de toepassingen ervan betreft onderling verwisselbaar zijn
en dus gelijksoortig in de zin van artikel 2, lid 12, van de basisverordening.
Gelijksoortigheid en onderlinge verwisselbaarheid zijn equivalente begrippen. De
gelijksoortigheid van de betrokken producten dient derhalve te worden onderzocht
aan de hand van hun fysische en technische kenmerken en hun toepassingen.
- 181.
- Volgens verzoekster heeft het standaard calcium uit China of Rusland niet dezelfde
fysische kenmerken als dat van PEM. Het eerste heeft de vorm van glanzende en
homogene krullen (spaanders), terwijl het tweede de vorm heeft van ongelijke
stukjes met een vezelachtig, poreus en altijd dof uiterlijk.
- 182.
- De technische kenmerken van de producten zijn volkomen verschillend. De
chemische analyses ter bepaling van het aluminium- en magnesiumgehalte tonen
aan, dat het niet dezelfde producten zijn. Het communautaire calcium bevat veel
meer zuurstof dan het Russische of Chinese calcium, waardoor het vier tot vijf maal
sterker oxideert.
- 183.
- Juist die sterke oxidatie in vergelijking met het calcium van andere producenten in
de wereld maakt het calcium van PEM ongeschikt voor verzoekster. Het te hoge
zuurstofgehalte leidt tot kalkafzetting in de ovens, waardoor verzoeksters installaties
dichtslibben. PEM heeft overigens erkend, dat het zuurstofgehalte van haar calcium
veel hoger ligt.
- 184.
- Deze eigenschap van het calcium van PEM is essentieel. Dit te meer omdat,
aangezien het een industrieel product is dat dient ter vervaardiging van een
derivaat, en dus geen product bestemd voor de eindgebruiker, de
toepassingsvoorwaarden van het product erdoor worden bepaald en het
productieproces en de productiekosten er aanzienlijk door worden beïnvloed. Het
economische effect van het fysische verschil in zuurstofgehalte is groot.
- 185.
- Het argument van PEM, dat het verschil tussen de twee producten niet in het
calcium zelf is gelegen, maar in het bijzondere procédé dat verzoekster gebruikt,
gaat feitelijk en ook juridisch niet op.
- 186.
- Het feit dat andere verwerkende bedrijven het calcium van PEM kunnen
gebruiken, bewijst enkel dat eenzelfde product voor verschillende doeleinden en in
verschillende omstandigheden kan worden gebruikt. Het standaard metallisch
calcium kan tot verschillende markten behoren. Het kan worden gebruikt voor de
vervaardiging van lood en ferrolegeringen en als grondstof voor de vervaardiging
van gegranuleerd calcium. Voor de eerstgenoemde toepassingen zijn verschillen in
zuiverheid niet van belang, evenmin als het zuurstofgehalte. Het zuurstofgehalte is
daarentegen essentieel voor de tweede soort toepassingen, die een belangrijk
aandeel vertegenwoordigen van alle toepassingen van calcium.
- 187.
- Metallisch calcium is een bewerkte grondstof die wordt gebruikt in drie sectoren,
te weten de loodindustrie (340 ton, ofwel 40 % van de calciumtoepassingen), de
behandeling van staal (570 ton, ofwel 46 % van de calciumtoepassingen) en de
verwerking van calcium bij hoge temperatuur (100 ton, ofwel 11 % van de
calciumtoepassingen). Het standaardcalcium van PEM is zonder probleem te
gebruiken in de loodindustrie, maar niet voor toepassingen bij hoge temperatuur
en evenmin voor bijna de helft van de producten ter behandeling van staal.
- 188.
- De redenering van PEM is onjuist. Volgens verzoekster kan men niet van
metallisch calcium als grondstof een sprong maken naar de eindtoepassingen van
het derivaat van de grondstof, zonder rekening te houden met de toepassing in de
tussenfase, te weten de vervaardiging van gegranuleerd metallisch calcium. Voor
deze intermediaire markt moeten de toepassingsvoorwaarden worden bezien,
aangezien het geschil de invoer van standaard metallisch calcium en niet van
gegranuleerd calcium betreft.
- 189.
- Gezien deze omstandigheden en het grote aandeel dat de behandeling van staal
vertegenwoordigt binnen de toepassingsmogelijkheden van calcium, kan men niet
zeggen dat de verschillen tussen de toepassingen van weinig belang of zelfs
marginaal zijn. Het tegendeel is waar. Slechts voor een van de drie toepassingen
de loodindustrie zijn het standaardcalcium van PEM en het standaardcalcium
uit China of Rusland gelijksoortig. Voor de andere twee toepassingen moet PEM
het calcium opnieuw destilleren. De twee producten kunnen derhalve niet als
gelijksoortig worden beschouwd.
- 190.
- Derhalve zijn zij niet onderling verwisselbaar.
- 191.
- De Raad is van mening, dat een ondernemer als verzoekster die een nieuw procédé
ontwikkelt om van een bepaald product een granulaat te verkrijgen, niet twee
verschillende producten in de zin van de basisverordening creëert alleen omdat zijn
procédé, in tegenstelling tot bestaande procédés, bijzonder gevoelig is voor
bepaalde onzuiverheden. Verschillen in kwaliteit of in gebruik zijn op zich niet
voldoende om twee producten van elkaar te onderscheiden. Waar het op aankomt
is, of de verschillen in kwaliteit of gebruik naar algemene marktopvattingen twee
verschillende producten opleveren.
- 192.
- Het is niet waar, dat verzoekster PEM's product helemaal niet kan gebruiken; wel
brengt het gebruik ervan extra kosten mee.
- 193.
- Verzoekster nu kan zich niet beroepen op kostenverschillen voor haar eigen
productie zonder rekening te houden met het feit dat de Chinese en Russische
producten een elektrolytische behandeling hebben ondergaan waarvan de kosten
in een markteconomie veel hoger liggen.
- 194.
- Volgens de Raad mag het punt van de identiteit van het chemische element of
bestanddeel niet worden verward met dat van de aanwezigheid van onzuiverheden.
Een verschil in zuiverheid heeft niet noodzakelijkerwijs gevolgen voor de
gelijksoortigheid van producten. Het door PEM vervaardigde metallisch calcium is
opgebouwd uit hetzelfde chemische element als het metallisch calcium uit China
en Rusland. Het verschil in zuiverheidsgraad was in de ogen van de instellingen niet
van betekenis voor het gebruik van PEM's standaardproduct door andere
verwerkende bedrijven dan verzoekster.
- 195.
- Het metallisch calcium uit China of Rusland kan dat van PEM in alle sectoren
vervangen, omdat voor 86 % van de industriële verbruikers van metallisch calcium
(loodindustrie, ferrolegeringen en staalbewerking) het door middel van
aluminothermie en a fortiori het door elektrolyse verkregen calcium aan hun
technische eisen voldoet. 11 % van de industriële verbruikers (toepassingen bij
hoge temperatuur) geeft de voorkeur aan een door elektrolyse verkregen calcium,
dat PEM kan leveren door haar standaardproduct te destilleren. Voor 3 % van de
industriële verbruikers (de kerntechnische installaties) is een product van hoge
zuiverheid nodig, dat PEM eveneens kan leveren.
- 196.
- Refererend aan de beschikkingspraktijk van de Commissie stellen PEM en de
chambre syndicale, dat het voor soortgelijkheid van twee producten volstaat dat de
communautaire producten en die uit derde landen dezelfde wezenlijke fysische en
technische kenmerken hebben en dezelfde functies en fundamentele
gebruiksmogelijkheden, ook al kunnen verschillen in kenmerken, uiterlijk of
kwaliteit de mate van onderlinge verwisselbaarheid verminderen.
- 197.
- Het communautaire metallisch calcium en het metallisch calcium uit China of
Rusland zijn gelijksoortig.
- 198.
- Ofschoon de zuiverheidsgraad en dus het zuurstofgehalte licht kan verschillen naar
gelang het productieprocédé, komen de fysische en chemische kenmerken van het
communautaire en het Chinese of Russische metallisch calcium voldoende overeen
om te kunnen spreken van gelijksoortige producten.
- 199.
- De twee producten hebben ook dezelfde eindgebruikers.
- 200.
- Met beide productieprocédés wordt een zogeheten standaard primair calcium
verkregen, dat wordt toegepast ofwel in massieve vorm, in de lood- en
ferrolegeringsverwerkende industrie, ofwel in granulaatvorm.
- 201.
- Voor toepassing van metallisch calcium in massieve vorm (40 % van het totale
verbruik) zijn het communautaire en het Chinese of Russische metallisch calcium
volkomen onderling verwisselbaar. Voor toepassing van metallisch calcium in
granulaatvorm bij calcium-thermische reacties is metallisch calcium met een hogere
zuiverheidsgraad nodig. Hiervoor kan het calcium worden gebruikt van de
producenten uit China en Rusland, die het elektrolytisch procédé gebruiken, maar
ook het product van degenen die het aluminothermisch procédé gebruiken, zoals
PEM. Ook met dit laatste procédé kan een zeer zuiver calcium worden verkregen.
Het enige verschil is de prijs: het Russische of Chinese calcium is weliswaar
zuiverder, maar dankzij de dumping goedkoper. Per saldo zijn voor 86 % van de
toepassingen de functies en fundamentele gebruiksmogelijkheden van het
communautaire en het geïmporteerde metallisch calcium gelijk, terwijl het
zuiverdere metallisch calcium dat nodig is voor verwerking bij hoge temperatuur
(11 % van het verbruik), zowel bij PEM als de Chinese en Russische producenten
kan worden betrokken. Deze producten zijn derhalve gelijksoortig in de zin van de
basisverordening.
Beoordeling door het Gerecht
- 202.
- Artikel 4, leden 1 en 4, van de basisverordening bepaalt:
1. Schade wordt slechts vastgesteld indien de invoer met dumping of subsidiëring
door het effect van de dumping of de subsidiëring schade veroorzaakt, dat wil
zeggen aanmerkelijke schade aan een gevestigde bedrijfstak van de Gemeenschap
toebrengt of dreigt toe te brengen of een aanzienlijke vertraging bij de vestiging
van een bedrijfstak meebrengt. (...)
(...)
4. Het effect van de invoer met dumping of subsidiëring wordt geraamd ten
opzichte van de productie van het soortgelijke product in de Gemeenschap, (...).
- 203.
- Artikel 2, lid 12, van dezelfde verordening bepaalt:
12. Voor de toepassing van deze verordening wordt onder .soortgelijk product
verstaan een product dat gelijk, dat wil zeggen in alle opzichten gelijksoortig, is aan
het betrokken product, of bij het ontbreken van een dergelijk product, een ander
product dat kenmerken vertoont die met de kenmerken van het betrokken product
grote overeenkomst vertonen.
- 204.
- Voorop dient te worden gesteld, dat de instellingen over een ruime
beoordelingsbevoegdheid beschikken bij het onderzoek van ingewikkelde
economische situaties (zie arrest Gerecht van 28 september 1995, Ferchimex/Raad,
T-164/94, Jurispr. blz. II-2681, punt 66); daartoe behoort ook het bepalen van de
soortgelijke producten (zie arrest Gerecht van 25 september 1997, Shanghai
Bicycle/Raad, T-170/94, Jurispr. blz. II-1383, punt 63).
- 205.
- Bijgevolg moet worden nagegaan, of de instellingen een fout van juridische of
feitelijke aard hebben begaan dan wel de feiten kennelijk onjuist hebben
beoordeeld, waardoor zij de producten ten onrechte als gelijksoortig hebben
aangemerkt (zie arrest Hof van 14 juli 1988, Fediol/Commissie, 188/95, Jurispr.
blz. 4193, punt 6).
- 206.
- Bij het onderzoek van het gelijksoortigheidsvraagstuk heeft de Raad zowel de
fysische en technische verschillen tussen het product van PEM en het uit China of
Rusland geïmporteerde product in aanmerking genomen, alsook de betekenis
daarvan voor intermediaire producenten als verzoekster.
- 207.
- Een communautair product en een product ten aanzien waarvan dumping
plaatsvindt, kunnen door de instellingen als gelijksoortig worden beschouwd, ook
al bestaan er tussen de producten fysische, technische of andere verschillen
waardoor de gebruiksmogelijkheden van de eindgebruiker worden ingeperkt. Naar
aanleiding van antidumpingrechten op fotokopieerapparaten voor gewoon papier
van oorsprong uit Japan (zie arresten Hof van 10 maart 1992, Canon/Raad,
C-171/87, Jurispr. blz. I-1237, punten 47, 48 en 52, Ricoh/Raad, C-174/87, Jurispr.
blz. I-1335, punten 35, 36 en 40, en Sharp Corporation/Raad, C-179/87, Jurispr.
blz. I-1635, punten 25, 26 en 30) heeft het Hof overwogen, dat de instellingen geen
beoordelingsfout hadden gemaakt door voor de vaststelling van de schade van de
bedrijfstak van de Gemeenschap als productie van het soortgelijk product van de
Gemeenschap te beschouwen, de productie van alle fotokopieerapparaten van alle
segmenten tezamen, met uitzondering van de apparaten die niet in de
Gemeenschap werden geproduceerd, ondanks dat er technische verschillen waren
tussen de diverse fotokopieerapparaten.
- 208.
- In de bestreden verordening (punten 11 en 12 van de considerans) heeft de Raad
zich op het standpunt gesteld, dat voor de toepassingen in de lood- en
ferrolegeringsverwerkende industrie alsmede in de staalindustrie het standaard
metallisch calcium van PEM en het uit China of Rusland geïmporteerde product
elkaar volledig kunnen vervangen en derhalve gelijksoortig zijn in de zin van
artikel 2, lid 12, van de basisverordening. Verzoekster heeft dit niet bestreden.
- 209.
- Dit betekent, dat voor 86 % van de communautaire markt van metallisch calcium
de producten gelijksoortig zijn, aangezien de lood- en ferrolegeringsverwerkende
industrie en de staalindustrie respectievelijk 40 % en 46 % van deze markt
vertegenwoordigen.
- 210.
- Ten aanzien van de staalindustrie heeft verzoekster evenwel opgemerkt, dat ter
beoordeling van de gelijksoortigheid van de producten niet moeten worden
uitgegaan van de eindgebruikers, maar van de intermediaire gebruikers, dat wil
zeggen de bedrijven die metallisch calcium verwerken tot gegranuleerd metallisch
calcium, waaronder verzoekster. Zij zou het standaard metallisch calcium van PEM
niet kunnen gebruiken. Het product van PEM en dat uit China of Rusland zouden
daarom niet als gelijksoortig kunnen worden beschouwd.
- 211.
- Deze redenering faalt.
- 212.
- Wanneer de instellingen Commissie en Raad dumping hebben vastgesteld bij
een bepaald ingevoerd product, moeten zij volgens artikel 4, lid 4, van de
basisverordening het effect van die invoer op de gelijksoortige producten in de
Gemeenschap bepalen.
- 213.
- Bij de beoordeling van de gelijksoortigheid van de basisproducten (grondstoffen),
dit wil zeggen hun onderlinge verwisselbaarheid, dient onder meer te worden gelet
op de voorkeuren van de eindgebruikers, aangezien de vraag van de verwerkende
ondernemingen naar het basisproduct een afgeleide is van de vraag van de
eindgebruikers.
- 214.
- Onderzoek van de voorkeuren van de verwerkende ondernemingen, waarvan de
keuze voor het ene boven het andere basisproduct kan zijn ingegeven door
technische of economische overwegingen, is evenwel niet voldoende.
- 215.
- Eveneens dient te worden bezien, of de producten waarin dit basisproduct is
verwerkt, al dan niet met elkaar in concurrentie staan, in het bijzonder wanneer,
zoals in casu, de toegevoegde waarde van de verwerking van het basisproduct
betrekkelijk gering is ten opzichte van de prijs van het eindproduct.
- 216.
- In een dergelijk geval kan immers een door dumping optredende stijging van de
vraag naar het basisproduct in casu het Chinese of Russische metallisch calcium
leiden tot een prijsdaling bij het verwerkte product het door IPS vervaardigde
gegranuleerde calcium. Deze situatie kan op haar beurt leiden tot een daling van
de vraag naar het andere verwerkte product, het calciumgranulaat van PEM, en
deze daling kan weer leiden tot een daling van de vraag naar het andere
basisproduct, het door PEM vervaardigde metallisch calcium.
- 217.
- De producenten van laatstbedoeld basisproduct, waarvan het gebruik geen
bijzondere problemen meebrengt voor de eindgebruiker, lijden dan schade.
- 218.
- De verwerkende ondernemingen die PEM's basisproduct gebruiken, kunnen
namelijk besluiten dit product niet langer te kopen, dat per definitie duurder is dan
het basisproduct uit China of Rusland. Zij kunnen zich in die situatie tot de
producenten in deze landen wenden dan wel, wanneer zij verticaal geïntegreerd zijn
zoals PEM, hun prijzen laten zakken met als gevolg een lagere rentabiliteit en
wellicht zelfs verliezen en dus schade in de zin van artikel 4 van de
basisverordening (zie arrest Gerecht van 14 juli 1995, Koyo Seiko/Raad, T-166/94,
Jurispr. blz. II-2129, punten 32-42 en, in het bijzonder, punten 35 en 36).
- 219.
- Onder deze omstandigheden hebben de instellingen derhalve geen fout gemaakt
bij de vaststelling van de feiten en evenmin de artikelen 4, leden 1 en 4, en 2,
lid 12, van de basisverordening geschonden of een kennelijke beoordelingsfout
gemaakt door het metallisch calcium van PEM en dat uit China en Rusland als
gelijksoortige producten in de zin van artikel 2, lid 12, van de basisverordening aan
te merken.
- 220.
- Wat de toepassingen bij hoge temperatuur betreft, blijkt dat een zuiverder
metallisch calcium vereist is dan het standaard metallisch calciumgranulaat dat door
de communautaire producent wordt aangeboden. Hun aandeel in alle toepassingen
tezamen van het betrokken product in de Gemeenschap is evenwel klein (11 %).
Het feit dat de standaardkwaliteit metallisch calciumgranulaat van PEM hiervoor
niet kan worden gebruikt, kan bijgevolg geen afbreuk doen aan de juistheid van het
standpunt van de instellingen ten aanzien van de gelijksoortigheid van het
betrokken product.
- 221.
- Bijgevolg moet het derde middel worden verworpen.
Het vierde middel: schending van artikel 4, lid 1, van de basisverordening en kennelijke
beoordelingsfout
- 222.
- Volgens verzoekster kan PEM geen schade in de zin van artikel 4 van de
basisverordening stellen: ten eerste heeft zij niets gedaan om te proberen aan IPS
te leveren, ten tweede kan zij niet volhouden dat de invoer met dumping haar
dwong haar prijzen van calciumgranulaat te verlagen, en ten derde is de betrokken
invoer grotendeels een gevolg van het feit dat PEM niet in de behoeften van IPS
kon voorzien.
- 223.
- Verzoekster ontkent niet, dat de bedrijfstak van de Gemeenschap schade kan
hebben geleden, en bestrijdt enkel het causaal verband tussen de invoer met
dumping en die schade alsook de hoogte van die schade. Haar klachten ter zake
zullen hierna achtereenvolgens worden onderzocht.
1. Het causaal verband
- 224.
- Verzoekster bestrijdt het bestaan van causaal verband tussen de invoer met
dumping en de door de communautaire bedrijfstak geleden schade. Hiertoe stelt
zij, dat PEM niets heeft gedaan om haar een primair metallisch calcium van
standaardkwaliteit te leveren, en dat PEM verantwoordelijk is voor de prijsdalingen
bij het primaire metallisch calcium, die tot de schade van de communautaire
bedrijfstak hebben geleid.
a) PEM zou niets hebben gedaan om metallisch calcium van standaardkwaliteit aan
verzoekster te leveren
Argumenten van partijen
- 225.
- Verzoekster herinnert eraan, dat na twee jaar testwerk PEM nog steeds niet in
staat was haar een product te leveren dat vergelijkbaar was met het Chinese of
Russische metallisch calcium, en dit terwijl:
zij vanaf de hervatting van hun contacten wist waarom het gebruik van haar
standaardkwaliteit metallisch calcium voor IPS moeilijkheden opleverde;
zij had verklaard, haar een aan haar eisen beantwoordend product te
kunnen leveren;
de Canadese producenten slechts enkele weken nodig hadden om
soortgelijke technische moeilijkheden op te lossen;
PEM zegt, aanzienlijke bedragen te hebben gestoken in onderzoek en
installaties om te proberen aan IPS te leveren;
Péchiney een grote industriële groep is met een groot researchpotentieel.
- 226.
- PEM heeft zelfs definitief ervan afgezien om standaard calcium aan haar te
leveren, aangezien de laatste tests betrekking hadden op nucleair calcium.
- 227.
- In werkelijkheid heeft PEM niets gedaan om te proberen aan verzoekster te
leveren. Integendeel. Zij heeft er bewust voor gekozen niet te leveren, zoals
behalve uit het overzicht van de relatie tussen IPS en PEM en de in het vorige
punt vermelde feiten blijkt uit de volgende omstandigheden:
hoewel PEM sinds december 1992 wist, dat haar product wegens het hoge
zuurstofgehalte niet geschikt was voor het productieprocédé van IPS,
schreef zij in augustus 1993, dat zij de gietblokken warm uit de oven haalde
(wat de oxidatie van het calcium bevordert);
de nota van PEM van 5 augustus 1993 over de technische werkzaamheden
in haar fabriek te La Roche de Rame, met een beschrijving van de gedane
investeringen ter verbetering van haar product, is lang vertrouwelijk
gebleven;
PEM heeft tijdens de testwerkzaamheden gevoelige gegevens over IPS
verkregen, aan de hand waarvan zij de instelling van antidumpingrechten
van zodanige hoogte heeft weten te bewerkstelligen, dat haar concurrent op
de markt werd geneutraliseerd (dit blijkt uit de stappen die PEM heeft
ondernomen aan de vooravond van de instelling van de definitieve rechten
en uit het misbruik van machtspositie door deze onderneming, voornamelijk
bestaande in misbruik van procedure zevende middel).
- 228.
- In de loop van het onderzoek heeft verzoekster herhaaldelijk gevraagd om een
deskundigenonderzoek ter verkrijging van duidelijkheid over de vraag, welke
aanpassingen PEM had verricht en of haar product daardoor kon worden
verbeterd. Dit onderzoek is echter steeds geweigerd. Verzoekster heeft toen zelf
een onafhankelijke deskundige, Laurent, ingeschakeld die in zijn rapport van
19 mei 1995 tot de volgende conclusies komt: PEM was van meet af aan op de
hoogte van de schadelijke werking van de zuurstof in haar calcium; zij beschikte
over alle middelen om een oplossing hiervoor te vinden in haar eigen fabrieken,
zonder te hoeven overgaan tot tests bij verzoekster die een voorzienbaar negatief
resultaat zouden opleveren; zij heeft de meest vanzelfsprekende analyses
gecompliceerd en vertraagd; bij een strikte methodische aanpak, eventueel met
inschakeling van onafhankelijke deskundigen, hadden dure tests kunnen worden
vermeden en hadden binnen korte tijd duidelijke conclusies kunnen worden
getrokken.
- 229.
- Volgens de Raad heeft de vraag, of het voor PEM onmogelijk was aan verzoekster
te leveren, een feitelijk en een juridisch aspect. In feite gaat het erom te bepalen,
of PEM niet in staat was aan verzoekster te leveren; de juridische vraag is dan, of
niettemin schade kan worden vastgesteld. Hij erkent, dat PEM geen product van
standaardkwaliteit kon leveren dat aan verzoeksters eisen voldeed. Gezien het
dossier kan verzoekster evenwel niet stellen, dat haar houding volkomen
constructief is geweest.
- 230.
- Met betrekking tot de vermeende weigering van PEM om de nodige aanpassingen
uit te voeren teneinde aan verzoekster te kunnen leveren merkt de Raad op, dat
uit het dossier niet blijkt dat PEM geen redelijke maatregelen daartoe heeft
genomen.
Beoordeling door het Gerecht
- 231.
- Verzoeksters stelling houdt in, dat PEM niets heeft gedaan om te proberen een
metallisch calcium te leveren dat aan haar behoeften beantwoordde. Teneinde te
beoordelen of deze stelling steun vindt in de feiten, dienen de relaties tussen
verzoekster en PEM te worden onderzocht.
- 232.
- De relaties tussen Extramet, later IPS, en PEM zijn tussen 1985 en 1991
onderbroken geweest, althans wat betreft het calcium.
- 233.
- Met betrekking tot de periode van 1991 tot 1994 blijkt uit het dossier het volgende.
- 234.
- In juli 1991 heeft IPS 500 kg calcium bij PEM besteld. De levering vond plaats in
diezelfde maand en omvatte tevens een monsterzending van 50 kg naaldvormig
metallisch calcium. Verzoekster erkent, dat zij de handelscontacten met PEM in die
tijd niet heeft voortgezet, en wel om de procedure voor de conseil de la
concurrence niet te beïnvloeden, aangezien de advocaat van PEM deze order had
aangevoerd ter onderbouwing van zijn standpunt. Op 19 november 1992, vijf dagen
na de publicatie van het bericht over de hervatting van de antidumpingprocedure,
heeft IPS zich bij PEM schriftelijk beklaagd over de kwaliteit van het in juli 1991
geleverde calcium.
- 235.
- Derhalve kan met betrekking tot de onderzoeksperiode lopende van 1 juli 1991 tot
31 oktober 1992 niet worden gezegd, dat de schade van PEM aan haarzelf was te
wijten. Tijdens deze periode was het in de ogen van verzoekster immers niet
opportuun, de handelsrelatie met PEM te hervatten, en heeft zij metallisch calcium
uit China of Rusland gekocht, ondanks de ingestelde antidumpingrechten.
- 236.
- Blijkens de rechtspraak (zie arrest Gerecht van 11 juli 1996, Sinochem
Heilongjiang/Raad, T-161/94, Jurispr. blz. II-695, punt 88) kan het echter
noodzakelijk blijken, gegevens die het tijdvak na de onderzoeksperiode betreffen
te onderzoeken, wanneer zij nieuwe ontwikkelingen aan het licht brengen op grond
waarvan de voorgenomen instelling van het antidumpingrecht kennelijk misplaatst
zou zijn.
- 237.
- Bijgevolg dienen de argumenten van verzoekster te worden onderzocht die strekken
ten betoge, dat gezien de ontwikkelingen na het einde van de onderzoeksperiode
de instelling van de bestreden antidumpingrechten kennelijk misplaatst was.
- 238.
- Hierbij dient evenwel enkel de periode tot 19 oktober 1994, de datum van
vaststelling van de bestreden verordening, in aanmerking te worden genomen.
Feiten van latere datum die voor dan wel tegen de juistheid van het standpunt van
de instellingen inzake het causaal verband pleiten, dienen buiten beschouwing te
worden gelaten.
- 239.
- Op 21 december 1992 heeft het hoofd van de calciumdivisie van PEM ten kantore
van IPS een ontmoeting gehad met haar bestuursvoorzitter.
- 240.
- Tijdens dit gesprek werd overeenstemming bereikt over de volgende punten:
het zuurstofgehalte kon de oorzaak zijn van de moeilijkheden van IPS;
PEM zou IPS metallisch calcium leveren voor tests om te proberen het
zuurstofgehalte te verminderen;
het meten van de zuurstof en het steekproefonderzoek waren bijzonder
lastig; de tot dusver verkregen resultaten waren weinig betrouwbaar; beide
aspecten vereisten bijzondere aandacht om doorlopend de door PEM
geboekte vooruitgang bij het verminderen van het zuurstofgehalte in het
calcium te kunnen volgen.
- 241.
- De twee ondernemingen hebben vervolgens in 1993 verscheidene tests uitgevoerd.
Naar aanleiding van de uitkomsten van de eerste test heeft PEM bij brief van
26 april 1993 een eerste conceptovereenkomst voorgelegd.
- 242.
- Bij fax van 3 mei 1993 (bijlage 15 bij de memorie in interventie van PEM) berichtte
IPS, dat het geconstateerde maximum zuurstofgehalte in de monsters van PEM
0,36 % bedroeg en niet, zoals bij de eerste analyses, 0,4 en 0,5 %. Zij benadrukte,
dat 0,36 % het voor haar maximaal aanvaardbare was. Volgens PEM was destijds
de voor IPS minimaal aanvaardbare zuiverheidsgraad 97 % en was het
voornaamste probleem, het zeer nauwkeurig en zonder kans op fouten vaststellen
van het zuurstofgehalte van het calcium.
- 243.
- Bij diezelfde gelegenheid stelde IPS voor, het Centre Européen de recherche en
metallurgie des poudre te Grenoble (hierna: Cermep), dat zij herhaaldelijk had
ingeschakeld, te verzoeken een methode uit te werken voor het meten van het
zuurstofgehalte in calcium. Op 4 juni 1993 hebben PEM en IPS een bezoek aan dit
laboratorium gebracht. De daarbij door IPS voorgestelde methode werd verworpen.
Verscheidene methoden zijn daarop onderzocht. PEM en IPS hebben uiteindelijk
overeenstemming bereikt over een methode waarbij de totaliteit van het calcium
van het monster werd geoxideerd ter bepaling van het oorspronkelijke kalkgehalte
en dus het zuurstofgehalte.
- 244.
- Op 6 mei 1993 werd een contract gesloten voor de levering van vijf ton
naaldvormig calcium (in plaats van stukjes zoals voor de eerste test in april 1993).
Een tweede test, die deze partij naaldvormig calcium betrof, vond plaats in juni
1993. Deze test was een mislukking; de installatie was tweemaal zo sterk vervuild
als bij de eerste test.
- 245.
- Bij brief van 2 juli 1993 bevestigde PEM aan IPS, de besprekingen over een
leveringscontract te willen voortzetten, waarbij zij zich evenwel ongerust toonde
over de methode voor het controleren van het zuurstofgehalte in het calcium. Ook
deelde zij mee, dat zij voornemens was technische verbeteringen in haar fabriek te
realiseren om het kalkgehalte van haar calcium merkbaar terug te dringen. Deze
technische verbeteringen bestonden in het aanbrengen van een argon-koelsysteem
aan de ovens.
- 246.
- Op 15 juli 1993 heeft Cermep IPS op de hoogte gebracht van haar bevindingen.
Blijkens haar onderzoek was het zuurstofgehalte van het calcium van PEM
ongeveer gelijk aan dat van het Chinese of Russische calcium. Na twijfel te hebben
geuit aan de betrouwbaarheid van de door Cermep gebruikte methode heeft PEM
voorgesteld een ton, onder argon en niet aan de open lucht afgekoeld calcium te
leveren voor een nieuwe test. In een brief van 11 augustus 1993 aan PEM heeft IPS
de twijfels van PEM ten aanzien van het onderzoek van Cermep bevestigd en zich
bereid verklaart een monster aan dit laboratorium te sturen voor onderzoek.
- 247.
- Van 13 tot 16 september 1993 vond een derde test plaats bij IPS met twee ton
onder argon afgekoeld calcium. Deze test mislukte. Hoewel de thermokoppels ter
besturing van het hoge en het lage deel van de fusie-oven door het personeel van
IPS verkeerd waren gemonteerd, was PEM niettemin van mening, dat de afregeling
van de installatie niet geschikt leek voor ander dan Russisch of Chinees calcium.
IPS gaf weliswaar toe, dat er een fout was gemaakt, maar meende dat deze geen
invloed op het resultaat had gehad.
- 248.
- Naar aanleiding van een in opdracht van IPS verricht vergelijkend onderzoek van
het standaardcalcium van PEM en dat van de Canadese producent, volgens hetwelk
de oorzaak van de hoge oxidatie van het calcium van PEM zijn geringe dichtheid
leek te zijn, liet PEM eveneens beide calciumsoorten onderzoeken. Ondanks dat
de resultaten ervan het tegendeel uitwezen van het onderzoek van IPS, stelde zij
pogingen in het werk om de dichtheid van haar calciumblokken te vergroten. Met
toepassing van een condensatieprocédé produceerde zij zes ton metallisch calcium
met hoge dichtheid. Zij heeft dit product uiteindelijk niet aan IPS aangeboden,
omdat het zuurstofgehalte 0,4 à 0,5 % bleek te bedragen, wat ver boven de
tolerantiegrens van de oven van IPS lag.
- 249.
- Met instemming van IPS vond op 15 en 16 november 1993 een nieuwe test plaats
met vijf ton onder argon afgekoeld calcium. Toen ook deze test mislukte, was PEM
van mening dat tests met haar nucleaire calcium (calcium N) bij IPS mogelijk meer
succes hadden (verslag van het bezoek aan de fabriek van PEM van 28 november
1993).
- 250.
- Zij maakte derhalve een partij van vijf ton calcium N met een gemiddeld
zuurstofgehalte van 0,22 % gereed voor IPS om het lineaire verband tussen het
zuurstofgehalte en de verontreinigingsgraad van de oven van IPS te verifiëren.
Deze partij werd door IPS pas in februari 1995 aanvaard bij gelegenheid van tests
die van 28 februari tot 3 maart 1995 plaatsvonden, dat wil zeggen na de vaststelling
van de bestreden verordening.
- 251.
- In diezelfde periode december 1993 tot april 1994 heeft PEM het theoretisch
onderzoek naar alle mogelijke oorzaken van de oxidatie van het calcium voortgezet
(dichtheid van de ovens, carbonaatresten in de kalk, toevoer van zuurstof als gevolg
van secundaire chemische reacties afhankelijk van het vacuüm en de temperatuur,
effect van het aluminiumgehalte van het calcium op de zuurstof). IPS, die de
juistheid van een en ander niet bestrijdt, beklaagde zich erover dat zij niet
nauwkeurig over de omvang en de resultaten van deze analyses en tests was
geïnformeerd.
- 252.
- Bij brief van 21 juli 1994 heeft PEM IPS een nieuwe voorstel gedaan: zij was kort
gezegd bereid deel te nemen in de kosten van een test met vijf ton calcium dat
sinds eind 1993 klaar lag; bij succes zou zij aan IPS gedurende vijf jaar tussen de
100 en 150 ton per jaar leveren. In verband met deze hoeveelheden bood zij IPS
bijzonder gunstige prijscondities aan voor calcium N. Volgens IPS evenwel was deze
prijs toch nog veel hoger dan die voor standaardcalcium en zou zij dientengevolge
van de markt worden verdreven.
- 253.
- Tot eind maart 1994 had PEM kosten ten bedrage van 1,5 miljoen FF gemaakt om
aan de behoeften van IPS te voldoen: investeringen/ovens, 0,5 miljoen FF;
zuurstofdoseringsinrichting, 0,1 miljoen FF; kosten van extern onderzoek en
ontwikkeling, 0,9 miljoen FF. Volgens PEM vertegenwoordigden de onderzoeks-
en ontwikkelingskosten in 1993 8 % van de jaarlijkse post analyses van het
centraal onderzoekslaboratorium van PEM, terwijl de andere kosten 25 %
uitmaakten van de jaarlijkse investeringen van PEM in de fabriek te La Roche de
Rame.
- 254.
- Verzoekster stelt, dat volgens mondelinge verklaringen van technici van PEM de
onderzoeks- en ontwikkelingskosten waren te beschouwen als algemene kosten en
forfaitair werden omgeslagen over de verschillende activiteiten van de
vennootschap. In zoverre volstaat de vaststelling, dat verzoekster niet de realiteit
van deze kosten bestrijdt; zij bestrijdt enkel de toerekening ervan aan een bepaalde
comptabele post, zonder ter zake bewijs aan te bieden.
- 255.
- Gelet op het voorgaande kan als vaststaand worden aangenomen, dat de
communautaire producent PEM niet onaanzienlijke pogingen in het werk heeft
gesteld om aan verzoeksters technische behoeften te voldoen.
- 256.
- Bijgevolg hebben de instellingen de feiten niet onjuist vastgesteld of kennelijk
onjuist beoordeeld wat betreft de wil van PEM om aan verzoekster te leveren.
Zouden de door PEM verrichte inspanningen niet geacht worden bewijs op te
leveren voor haar wil om aan IPS te leveren, en zou derhalve het causaal verband
worden geacht te zijn verbroken wegens de gedragingen van de Europese
bedrijfstak, dan zou het instellen van antidumpingrechten op de invoer van
grondstoffen ten aanzien waarvan dumping plaatsvindt, onmogelijk zijn ingeval de
communautaire bedrijfstak niet in staat is aan bepaalde importeurs te leveren
vanwege de specifieke aard van hun productieprocédé. Dat zou onverenigbaar zijn
met het doel van de basisregeling, de communautaire industrie te beschermen
tegen oneerlijke prijspraktijken van derde landen.
- 257.
- De argumenten van verzoekster kunnen deze conclusie niet weerleggen.
- 258.
- Zij stelt in de eerste plaats, dat de investeringen die PEM in haar fabriek heeft
gedaan, voortkwamen uit een eigen behoefte. Vastgesteld moet echter worden, dat
die investeringen eveneens bestemd waren ter voldoening aan de eisen van IPS.
Zoals zij immers zelf aangeeft, was een belangrijke factor bij het oxideren van het
calcium, het feit dat de calciumgietblokken warm uit de oven werden gehaald. Ook
al had PEM dit probleem eerder kunnen oplossen, dit neemt niet weg dat het koud
uit de oven halen van de gietblokken, zoals verzoekster zelf vermeldt, een oplossing
kon betekenen voor het probleem van de oxidatie van het metallisch calcium van
PEM.
- 259.
- Voorts beroept zij zich op het rapport van de door haar ingeschakelde expert,
Laurent, van 19 mei 1995; deze concludeerde, dat de ter oplossing van het
probleem gevolgde methodiek doorweven was met inconsequenties en onnodige
uitweidingen en dat PEM duidelijk probeerde om voor de hand liggende analyses
te compliceren en te vertragen. Dit rapport is evenwel opgesteld na de vaststelling
van de bestreden verordening, zodat er geen rekening mee kon worden gehouden
door de instellingen. Bovendien is het niet beslissend, aangezien het wordt
tegengesproken door het rapport van professor Winand, de door PEM
ingeschakelde deskundige.
- 260.
- Volgens verzoekster is diens rapport, van 18 december 1995, gebaseerd op een
onderzoek van slechts een brief van PEM aan IPS, namelijk die van 20 mei 1994,
terwijl het rapport van Laurent is gebaseerd op een onderzoek van het gehele
dossier. In zoverre volstaat de vaststelling, dat in de door professor Winand
onderzochte brief van PEM de belangrijkste punten in de ontwikkeling van de
relaties tussen de twee vennootschappen in de periode van december 1992 tot april
1994 worden uiteengezet. Onder deze omstandigheden kan aan het rapport van
professor Winand niet minder gezag worden toegekend dan aan dat van Laurent.
- 261.
- Verzoekster kan de Commissie niet verwijten, dat zij tegen deze achtergrond geen
onafhankelijke deskundige heeft aangewezen om te laten onderzoeken, of de door
PEM in het werk gestelde pogingen om een voor haar geschikt product te leveren
reëel waren geweest. Enerzijds was de Commissie ingevolge de verordening niet
verplicht daartoe over te gaan alvorens definitieve maatregelen voor te stellen.
Anderzijds zijn de feitelijke gegevens van het dossier door de diensten van de
Commissie geverifieerd en voorwerp van discussie geweest tussen PEM en
verzoekster. Ten slotte zijn de instellingen gebonden aan noodzakelijkerwijs
beperkte termijnen voor het treffen van definitieve maatregelen en zijn steeds zij
het, die de door de betrokken partijen in een antidumpingprocedure aangevoerde
feiten in laatste instantie hebben te beoordelen.
- 262.
- Onder deze omstandigheden heeft de Commissie haar beoordelingsmarge ter zake
niet overschreden.
- 263.
- Bijgevolg moet deze klacht worden afgewezen.
b) PEM was verantwoordelijk voor de prijsdalingen bij het gegranuleerde metallisch
calcium waardoor de schade van de communautaire bedrijfstak is veroorzaakt
Argumenten van partijen
- 264.
- Verzoekster stelt, dat blijkens de gegevens die zij de Commissie heeft verstrekt bij
brief van 25 augustus 1994, PEM haar prijzen op eigen initiatief en zonder dwang
heeft verlaagd, want de prijzen van IPS zijn altijd hoger geweest dan die van PEM.
Het gestelde in punt 19 van de considerans van de bestreden verordening is
derhalve onjuist. De aan het directoraat-generaal Mededinging (DG IV) verstrekte
tabellen over de prijzen van PEM tonen aan, dat deze onderneming een beleid
voerde gericht op uitschakeling van IPS, door stelselmatig haar prijzen 10 tot 15 %
lager te stellen dan IPS, zonder te letten op haar reële kosten.
- 265.
- De Raad merkt op, dat de prijzen van PEM geen prijzen zijn die PEM eenvoudig
aan de instellingen heeft meegedeeld, zoals verzoekster dat heeft gedaan aan
DG IV, maar comptabele gegevens die door de Commissie ter plaatse bij PEM zijn
geverifieerd. Verzoekster van haar kant heeft geweigerd gegevens over haar
verkoopprijs te verstrekken, zodat de Commissie zich op de beschikbare gegevens
moest baseren, dat wil zeggen op het feit dat de prijs van PEM was gedaald met
17 %. Daarmee heeft de Commissie gehandeld conform artikel 7, lid 7, sub b, van
de basisverordening.
- 266.
- Op het argument, dat zij haar verkoopprijzen niet zou hebben medegedeeld,
antwoordt verzoekster, dat deze gegevens beschikbaar zijn: zij zijn sinds de klacht
van 12 juli 1994 in het bezit van DG IV en zijn eveneens in het bezit van de Raad,
aangezien ze bij het beroep tot nietigverklaring zijn overgelegd. Haars inziens is er
tot dusver niets aangevoerd waardoor de juistheid van deze cijfers zou worden
weerlegd.
- 267.
- Met betrekking tot de brief van IPS aan DG IV van 25 augustus 1994 waarop
verzoekster haar stelling baseert, dat PEM als eerste haar prijzen heeft verlaagd,
merkt de Raad op, dat die brief aan DG IV van de Commissie was gericht, zonder
kopie aan het directoraat-generaal buitenlandse economische betrekkingen (DG I).
Beoordeling door het Gerecht
- 268.
- Artikel 7, lid 7, sub b, van de basisverordening bepaalt:
Wanneer een betrokken partij of derde land toegang weigert te verlenen tot de
nodige gegevens of deze gegevens niet binnen een redelijke termijn verstrekt, of
het onderzoek in belangrijke mate belemmert, kunnen voorlopige of definitieve
conclusies, in bevestigende of in negatieve zin, worden getrokken op basis van de
beschikbare gegevens. Ingeval de Commissie constateert dat een belanghebbende
partij of derde land haar onjuiste of misleidende inlichtingen heeft verstrekt, kan
zij dergelijke inlichtingen ter zijde leggen en een daarop berustend verzoek buiten
beschouwing laten.
- 269.
- Voor haar stelling dat PEM als eerste haar prijzen heeft verlaagd en dus zelf haar
schade heeft veroorzaakt, beroept verzoekster zich op de brief van 25 augustus
1994 aan DG IV, waarbij een overzicht van de prijzen van verzoekster op de markt
van gegranuleerd calcium was gevoegd.
- 270.
- Zoals de Raad terecht opmerkt, heeft zij dit overzicht evenwel niet aan DG I
gezonden, die als enige verantwoordelijk is voor de instructie van
antidumpingzaken.
- 271.
- Verkrijging van deze informatie bij verzoekster was voor de Commissie niet
mogelijk, aangezien deze steeds heeft geweigerd gegevens over haar verkopen op
de markt van gegranuleerd calcium te verstrekken. Verzoekster kan dan ook niet
thans alsnog deze gegevens aanvoeren tegen de bestreden verordening.
- 272.
- Overigens waren bij de aan DG IV verstrekte tabel geen bewijsstukken gevoegd.
Daarentegen gaat het bij de prijzen die PEM op de markt van gegranuleerd
calcium hanteerde, om comptabele gegevens die door de Commissie ter plaatse bij
PEM zijn geverifieerd. In aanmerking genomen de weigering van verzoekster om
gegevens over haar verkoopprijzen te verstrekken, kon de Commissie, gelet op de
beschikbare gegevens, met toepassing van artikel 7, lid 7, sub b, van de
basisverordening tot de conclusie komen, dat de prijzen van PEM met 17 % waren
gedaald wegens de dumpingpraktijken van de Russische en Chinese producenten.
- 273.
- Bijgevolg moet deze klacht worden afgewezen.
2. De omvang van de schade
Argumenten van partijen
- 274.
- Verzoekster stelt, dat de meeste van de omstreden importen samenhingen met het
feit dat PEM haar niet kon leveren. Tussen 1989 en 1993 bedroeg haar aandeel in
de importen van de producten uit China en Rusland in de Gemeenschap tussen 62
en 97 %, ofwel 70 % gemiddeld, en in de onderzoeksperiode 65,7 % en niet 50 %
zoals de Raad in de bestreden verordening stelt. PEM kan derhalve geen enkele
schade door deze importen hebben geleden zij was immers niet in staat een
calcium voor hetzelfde gebruiksdoel te produceren , of anders hooguit door de
30 % die door andere gebruikers in de Gemeenschap waren geïmporteerd.
- 275.
- De Raad wijst erop, dat bij de bepaling van de schade niet alleen rekening moet
worden gehouden met de verkopen van het ingevoerde metallisch calcium, maar
ook met de verkopen van het tot granulaat verwerkte calcium. De
tegenovergestelde opvatting zou tot de absurde situatie leiden, dat herstel van
eerlijke mededingingsvoorwaarden onmogelijk zou zijn ingeval een met dumping
ingevoerd product altijd eerst een bewerking ondergaat alvorens te worden
doorverkocht.
- 276.
- Ook al kon PEM geen voor verzoekster geschikt product leveren, dan nog hebben
verzoeksters importen schade aan PEM toegebracht, aangezien het geïmporteerde
product is doorverkocht in de vorm van granulaat en dit granulaat in concurrentie
staat met het door PEM verkochte calciumgranulaat. De dumpprijzen bij de invoer
werken door in de verkoopprijzen van het (sferische) granulaat en brengen aldus
schade toe aan PEM, die eveneens calciumgranulaat (niet-sferisch) op de
communautaire markt verkoopt. Verzoeksters stelling, dat de schade alleen maar
door andere gebruikers in de Gemeenschap kan zijn veroorzaakt, is derhalve
onjuist.
- 277.
- Met betrekking tot verzoeksters stelling, dat haar aandeel in de invoer van de
producten uit China en Rusland tussen 62 en 97 % bedroeg en niet 50 % zoals in
de bestreden verordening wordt gesteld, merkt de Raad op, dat indien dit juist zou
zijn, quod non, de schade veel groter was, want dan was een grotere hoeveelheid
calcium in de vorm van (sferisch) granulaat op de markt gekomen.
- 278.
- Wat de schade van PEM op de markt van gegranuleerd calcium betreft, is de Raad
van mening, dat verzoekster geen bewijs voor een kennelijk onjuiste beoordeling
van de schade van de communautaire bedrijfstak heeft geleverd.
Beoordeling door het Gerecht
- 279.
- Het betoog van verzoekster stelt een probleem van feitelijke aard aan de orde,
namelijk de precieze omvang van haar importen, en een probleem van juridische
aard, namelijk of haar importen inderdaad, zoals zij stelt, niet hadden mogen
worden meegerekend bij de bepaling van de schade, omdat PEM haar geen
metallisch calcium van standaardkwaliteit kon leveren. Het probleem van feitelijke
aard is voor de beslechting van het geschil slechts van belang, indien verzoeksters
rechtsopvatting juist is, zodat deze als eerste moet worden onderzocht.
- 280.
- Zoals in punt 19 van de considerans van de bestreden verordening wordt
opgemerkt, dient voor een correcte beoordeling van de invloed van de invoer met
dumping niet alleen rekening te worden gehouden met de verkopen van metallisch
calcium in de vorm waarin het is ingevoerd, maar ook met die van het tot granulaat
verwerkte metallisch calcium. Anders zou het bijvoorbeeld niet mogelijk zijn om,
wanneer een met dumping ingevoerd product eerst wordt verwerkt alvorens te
worden doorverkocht, eerlijke mededingingsvoorwaarden te herstellen.
- 281.
- De importen van verzoekster konden PEM schade toebrengen, aangezien het
geïmporteerde product is verwerkt en vervolgens verkocht in de vorm van poeder
dat in concurrentie staat met het door PEM verkochte gegranuleerde calcium.
Zoals hiervoor in de punten 212 tot 219 is vastgesteld, werkten de dumpingprijzen
bij de invoer door in de verkoopprijzen van het door verzoekster vervaardigde
(sferische) calciumpoeder en brachten daardoor schade toe aan PEM, die een uit
communautair primair metallisch calcium vervaardigd (niet-sferisch)
calciumgranulaat verkoopt op de communautaire markt. De opvatting van
verzoekster, dat de schade niet door haar importen in de Gemeenschap kon zijn
veroorzaakt, is derhalve onjuist.
- 282.
- Onder deze omstandigheden is de vraag, of de cijfers over de import van metallisch
calcium uit China en Rusland juist zijn, niet van belang voor de beslechting van het
geschil. Aangenomen immers dat de cijfers van verzoekster juist zouden zijn, dan
was de door haar ingevoerde hoeveelheid groter geweest en de schade op zijn
minst even groot, omdat deze ingevoerde hoeveelheid op de communautaire markt
was verkocht in de vorm van (sferisch) calciumpoeder.
- 283.
- Deze klacht moet bijgevolg eveneens worden afgewezen.
- 284.
- Bijgevolg moet het vierde middel in zijn geheel worden verworpen.
Het vijfde middel: Schending van artikel 12 van de basisverordening en kennelijke
beoordelingsfout
A Inleiding
Argumenten van partijen
- 285.
- Naar de mening van verzoekster heeft de Raad ten onrechte beslist, dat de
invoering van definitieve maatregelen in het belang van de Gemeenschap was. Het
belang van de Gemeenschap vereiste niet de instelling van antidumpingrechten,
aangezien de machtspositie van PEM op de Europese markt van primair metallisch
calcium en gegranuleerd metallisch calcium daardoor werd versterkt en verzoekster
zo goed als uitgesloten werd van de Europese markt van gegranuleerd metallisch
calcium.
- 286.
- Die versterking van de machtspositie van PEM op de markt van metallisch calcium
volgt uit de volgende omstandigheden:
de invoer van Chinees of Russisch metallisch calcium is onmogelijk
geworden, onder meer gezien de hoogte en de aard van het recht (het
betreft een vastrecht en geen ad-valoremrecht);
aankoop van het product bij de Noordamerikaanse producenten is
onmogelijk;
PEM's metallisch calcium van nucleaire kwaliteit is onbetaalbaar.
- 287.
- Bij de afweging van de belangen in de Gemeenschap had de Raad moeten nagaan,
of de positieve effecten van de maatregelen groter waren dan de negatieve.
Vergeleken met de reële versterking van de machtspositie van PEM op de markt
van metallisch calcium en de even reële kans op eliminatie van haar belangrijkste
concurrent IPS op de markt van gegranuleerd calcium zijn de in de bestreden
verordening genoemde positieve effecten zeer zwak.
- 288.
- Refererend aan de in de bestreden verordening genoemde criteria houdt de Raad
staande, dat definitieve antidumpingmaatregelen in het belang van de
Gemeenschap waren.
- 289.
- Zijns inziens is er geen bewijs voor een machtspositie van de communautaire
producent en mist het betoog van verzoekster derhalve feitelijke grondslag.
- 290.
- PEM en de chambre syndicale delen het standpunt van de Raad. Indien er geen
maatregelen waren getroffen, had dit ernstige consequenties gehad voor de
Gemeenschap, want dan was het voortbestaan van de enige communautaire
producent op het spel komen te staan. Naar alle waarschijnlijkheid zou PEM
metallisch calcium in China en Rusland zijn gaan kopen en had zij dus haar
communautaire productie van metallisch calcium gestaakt. Op korte termijn gezien
had dit grote problemen betekend voor PEM, die haar fabriek in La Roche de
Rame had moeten sluiten, met alle negatieve gevolgen van dien voor een hele
Franse regio. Op langere termijn gezien was zonder antidumpingrechten de weg vrij
geweest voor de Chinese en Russische producenten om de prijzen op de
communautaire markt van metallisch calcium te dicteren. Dit had het risico van een
kunstmatige schaarste betekend, gepaard gaande met een prijsstijging zoals bij
molybdeen, wolfraam en antimoon in 1993-1994. Op nog langere termijn hadden
de Chinese en Russische producenten de markt van gegranuleerd metallisch
calcium, waarop zij reeds aanwezig zijn, kunnen overnemen en dat zou de
verwerkers en gebruikers van dit product in de Gemeenschap onherroepelijk in een
afhankelijke positie hebben gebracht.
Beoordeling door het Gerecht
- 291.
- Volgens artikel 12, lid 1, van de basisverordening kan een definitief
antidumpingrecht slechts worden ingesteld, wanneer uit de definitieve vaststelling
van de feiten blijkt dat (...) dumping (...) en daardoor veroorzaakte schade bestaan,
en de belangen van de Gemeenschap een communautair optreden noodzakelijk
maken.
- 292.
- In de rechtspraak is uitgemaakt, dat voor de beantwoording van de vraag, of de
belangen van de Gemeenschappen een communautair optreden vereisen,
ingewikkelde economische situaties moeten worden beoordeeld, en dat de toetsing
van een dergelijke beoordeling door de rechter zich dient te beperken tot de vraag,
of de procedurevoorschriften in acht zijn genomen, of de feiten op grond waarvan
de betwiste keuze is gemaakt, juist zijn vastgesteld, en of er geen sprake is van een
kennelijke onjuiste beoordeling van deze feiten dan wel van misbruik van
bevoegdheid (arrest Sharp Corporation/Raad, reeds aangehaald, punt 58).
- 293.
- Derhalve dient in de eerste plaats te worden onderzocht, of de instellingen de
feiten die zij ten grondslag hebben gelegd aan hun standpunt, dat
antidumpingrechten niet tot het ontstaan of tot een versterking van een
machtspositie van PEM op de markt van metallisch calcium zouden leiden, onjuist
hebben vastgesteld of kennelijk onjuist hebben beoordeeld.
B Positie van PEM op de markt van calcium vóór de instelling van de omstreden
rechten
- 294.
- De eerste vraag die moet worden bezien, is of PEM een machtspositie had voordat
de omstreden rechten werden ingesteld.
- 295.
- Blijkens de voorlopige verordening (punten 26 en 32 van de considerans), zoals de
Commissie heeft aangevoerd zonder door verzoekster te zijn tegengesproken,
waren de marktaandelen van de ondernemingen die in de Gemeenschap op de
markt van primair metallisch calcium actief waren, in de jaren 1989 tot 1992 de
volgende:
|
Jaar
|
China en Rusland
|
PEM
|
Overige
|
1989
|
35,3 %
|
50,2 %
|
14,5 %
|
1990
|
40,7 %
|
44,0 %
|
15,3 %
|
1991
|
48,8 %
|
34,7 %
|
16,5 %
|
1992
|
52,8 %
|
31,7 %
|
15,5 %
|
- 296.
- Blijkens deze cijfers is in de periode van 1989 tot 1992 PEM's marktaandeel met
18,5 % gedaald, terwijl dat van de Chinese en Russische producenten is gestegen
met 17,5 % en dat van de overige producenten met 1 %. In deze periode heeft
PEM zich dus niet onafhankelijk van haar concurrenten kunnen gedragen,
aangezien zij een belangrijk deel van haar aandeel in de communautaire markt
verloor ondanks de antidumpingrechten die in 1989 op de Chinese en Russische
importen waren gelegd.
- 297.
- Onder deze omstandigheden en bij gebreke van ander bewijsmateriaal kan niet
worden aanvaard, dat de Raad de feiten onjuist heeft vastgesteld of een kennelijke
beoordelingsfout heeft gemaakt door zich op het standpunt te stellen dat PEM
geen machtspositie op de markt van metallisch calcium in de Gemeenschap had
voor de instelling van de omstreden rechten.
C De positie van PEM op de markt van primair metallisch calcium en op die van
gegranuleerd metallisch calcium na de instelling van de omstreden rechten
- 298.
- Voorts moet worden nagegaan, of PEM door de omstreden antidumpingrechten
een machtspositie kon verkrijgen, niet alleen op de markt van primair metallisch
calcium, maar ook op de submarkt van gegranuleerd calcium.
- 299.
- In de bestreden verordening (punten 30 en 31 van de considerans) wordt het
gevaar voor een sterke beperking van de effectiviteit van de concurrentie
uitgesloten geacht om de navolgende redenen:
het metallisch calcium uit China en Rusland blijft voor de intermediaire
gebruikers beschikbaar tegen normale prijzen;
metallisch calcium kan ook bij de Noordamerikaanse producenten worden
aangekocht;
heronderzoek van de situatie zes maanden of uiterlijk een jaar na de
instelling van de omstreden rechten.
1. De positie van PEM op de markt van primair metallisch calcium
a) De beschikbaarheid van metallisch calcium uit China of Rusland voor de
intermediaire gebruikers
Argumenten van partijen
- 300.
- Volgens verzoekster kon een specifiek en niet ad valorem antidumpingrecht
de machtspositie van PEM alleen maar versterken, aangezien geen metallisch
calcium uit China of Rusland meer in de Gemeenschap zal worden ingevoerd.
Nadat de omstreden rechten waren ingesteld, is de invoer van Russisch calcium
gedaald met 84 % (van 56,5 ton/maand in de eerste vier maanden van 1994 tot
8,9 ton/maand in de daaropvolgende acht maanden). De import uit China is
gedaald met 98 % (van 29 ton/maand tot 0,6 ton/maand).
- 301.
- De Raad merkt op, dat hij de rechten op een vast bedrag heeft bepaald om de
kans op ontduiking van de rechten door prijsmanipulaties zo klein mogelijk te
maken. Na verordening nr. 2808/89 hadden de Chinese en Russische producenten
namelijk hun exportprijzen verlaagd ter compensatie van de bij deze verordening
ingestelde rechten. Wanneer de exporteurs in het geval van specifieke rechten hun
prijzen verlagen, verandert er niets aan de hoogte van de te betalen rechten. De
rechten zijn overigens niet bepaald aan de hand van een drempelprijs bij invoer,
want dat zou hebben betekend, dat een minimumprijs voor het calcium in de
Gemeenschap was gegarandeerd.
- 302.
- De stelling, dat er geen Chinees of Russisch metallisch calcium meer zal worden
geïmporteerd, is volgens de Raad zuiver speculatief, nu blijkens de
invoerstatistieken 71 ton Russisch calcium in het vrije verkeer zijn gebracht in de
periode mei tot december 1994. Bovendien gelden de rechten niet bij tijdelijke
invoer. Wanneer die tijdelijke invoer wordt meegerekend, dan blijkt dat in de
periode mei tot december 1994 298 ton zijn ingevoerd uit Rusland en 209 ton uit
China, waarvan 427 ton (219 + 208) zijn geïmporteerd in Frankrijk.
- 303.
- Ondanks de ingestelde antidumpingrechten is verzoekster nog steeds helemaal vrij
om in China en Rusland te kopen. Doordat de normale waarde is berekend op
basis van de prijzen van de Amerikaanse producent op zijn thuismarkt, zijn de in
China en Rusland gevestigde leveranciers via de instelling van rechten thans als het
ware leveranciers uit een land met een markteconomie geworden.
Beoordeling door het Gerecht
- 304.
- Het betoog van verzoekster met betrekking tot de gevolgen van de heffing van
specifieke rechten kan niet worden aanvaard. Zoals de Raad terecht heeft
opgemerkt, kan met de heffing van een specifiek recht, anders dan het geval is bij
rechten die aan een drempelprijs bij invoer zijn gerelateerd, de kans op ontduiking
door prijsmanipulaties tot een minimum worden beperkt, aangezien de hoogte van
de te betalen rechten niet verandert wanneer de exporteurs hun prijzen verlagen.
Op deze wijze kan een minimumprijs voor het calcium in de Gemeenschap worden
gegarandeerd, terwijl importen mogelijk blijven, maar dan tegen eerlijke prijzen,
dit wil zeggen tegen prijzen waarbij de communautaire producent een passende
winstmarge kan realiseren.
- 305.
- Onder deze omstandigheden heeft de Raad terecht aangenomen, dat de heffing van
een specifiek recht op zich de invoer uit China en Rusland niet onmogelijk maakte.
- 306.
- Voor de beoordeling van de vraag, of de instellingen de feiten onjuist hebben
vastgesteld dan wel kennelijk onjuist hebben beoordeeld wat de mogelijkheid
betreft om producten in China en Rusland te blijven kopen, kan geen rekening
worden gehouden met hetgeen feitelijk is gebeurd nadat de antidumpingrechten
waren ingesteld. Uitsluitend dient te worden nagegaan, of de instellingen zich
gezien de gegevens waarover zij ten tijde van de vaststelling van de bestreden
verordening beschikten, op het standpunt konden stellen dat na de invoering van
de antidumpingrechten de producten uit China en Rusland beschikbaar zouden
blijven voor de Europese gebruikers.
- 307.
- Het enige argument dat tegen deze verwachting is aangevoerd, betreft de na de
instelling van de omstreden rechten opgetreden stijging van de invoerprijzen. Dit
argument kan de aanvankelijke verwachting van de Raad echter niet op losse
schroeven zetten. Naar immers vaststaat, is de hoogte van de rechten berekend op
basis van de gemiddelde productieprijs van de communautaire producent,
vermeerderd met een winstmarge van 5 %, wat betekent dat de verwerkende
bedrijven die met PEM concurreren, waaronder verzoekster, nog steeds bij
leveranciers in China en Rusland konden kopen zonder een concurrentienadeel
daarvan te hoeven ondervinden op de markt van verwerkte producten, tenzij
uiteraard hun productiekosten aanzienlijk hoger waren dan die van PEM.
Verzoekster heeft evenwel geen gegevens over haar productiekosten aan de
Commissie verstrekt in de loop van de administratieve procedure die aan de
vaststelling van de omstreden rechten is voorafgegaan, zodat de instellingen niet
kan worden verweten, met dit punt geen rekening te hebben gehouden bij de
beoordeling van het belang van de Gemeenschap.
- 308.
- Voorts zou het niet verenigbaar zijn met de handhaving van een niet-vervalste
mededinging op de gemeenschappelijke markt om geen antidumpingrechten in te
stellen alleen omdat dat zou leiden tot eliminatie van concurrerende
ondernemingen met de hoogste productiekosten. Het voornaamste doel van het tot
stand brengen van een regime in de zin van artikel 3, sub g, van het Verdrag dat
verzekert dat de mededinging op de gemeenschappelijke markt niet wordt vervalst,
is immers een juiste allocatie van de economische middelen mogelijk te maken,
zodat het niet aangaat om het voortbestaan van economisch levensvatbare
ondernemingen op het spel te zetten ter wille van het behoud van een
onderneming waarvan de productiekosten hoger zijn.
- 309.
- Bijgevolg hebben de instellingen de feiten niet onjuist vastgesteld en evenmin een
kennelijke beoordelingsfout gemaakt door zich op het standpunt te stellen, dat het
Chinees en Russisch metallisch calcium voor de intermediaire gebruikers in de
Gemeenschap beschikbaar zou blijven.
- 310.
- Deze klacht moet derhalve worden afgewezen.
b) De mogelijkheid voor IPS om bij Noordamerikaanse leveranciers in te kopen
Argumenten van partijen
- 311.
- Verzoekster stelt in feite, dat de Noordamerikaanse leveranciers geen alternatief
vormden gezien de moeilijkheden die de inkoop van producten bij hen hadden
opgeleverd.
- 312.
- De Amerikaanse producent produceert hoofdzakelijk voor eigen gebruik en
importeert zelf belangrijke hoeveelheden Chinees of Russisch calcium. Hij
produceert ook gevulde lasdraad een product dat uitsluitend calcium bevat
zonder verdere hulpstoffen en exporteert een deel hiervan naar Europa. Verder
zijn gevulde lasdraad en calcium in de vorm van stukjes onder dezelfde douanecode
ingedeeld, waardoor de cijfers met betrekking tot dit laatste product abnormaal
hoog zijn. Bovendien zijn er in de Verenigde Staten drie andere producenten van
gevulde lasdraad; zij gebruiken poedercalcium en exporteren hun eindproducten
naar Europa onder dezelfde douanecode als waaronder metallisch calcium valt. Het
is derhalve onmogelijk om uit de statistieken een juist beeld te krijgen over de
producten die vanuit de Verenigde Staten in Europa zijn geïmporteerd. In ieder
geval is de beschikbaarheid van calcium in de vorm van stukjes afkomstig uit de
Verenigde Staten niet toegenomen. Volgens verzoekster is de order die zij in
december 1994 had geplaatst, pas in december 1995 uitgevoerd.
- 313.
- De Canadese producent voert een beleid van concentratie op zijn voornaamste
product, te weten magnesium. Anders dan de Raad stelt, is er geen stijging te
noteren ten opzichte van de jaren voorafgaand aan de instelling van de
antidumpingrechten. Van de 126 ton die in 1994 uit Canada zijn geïmporteerd,
heeft verzoekster er 47 voor haar rekening genomen, terwijl haar behoeften bij
700 ton lagen. De resterende 79 ton vanuit Canada zijn te vergelijken met de
61 ton die de Raad voor 1992 heeft genoemd. Deze producent zou nadien zijn
leveranties hebben gestaakt. In 1995 had hij ondanks herhaald verzoek van IPS
geen aanbod gedaan, en in 1996 had hij weliswaar 100 ton aangeboden, maar geen
prijs vermeld. Zijn strategie is dus, te leveren wanneer hem dit uitkomt en voorrang
te geven aan de magnesiumproductie boven de calciumproductie. Al deze
omstandigheden zijn herhaalde malen onder de aandacht gebracht van DG IV.
- 314.
- Onder deze omstandigheden zijn de gebruikers en verwerkers van primair
metallisch calcium totaal afhankelijk van de Europese producent.
- 315.
- De Raad merkt op, dat de Eurostat-statistieken een duidelijke stijging van de
importen uit de Verenigde Staten te zien geven. In 1994 zijn 76 ton in het vrije
verkeer gebracht, tegen 18 ton in 1993, 49 ton in 1992 en 60 ton in 1991. Diezelfde
statistieken geven eveneens een duidelijke stijging van de importen uit Canada te
zien. In 1994 zijn 126 ton metallisch calcium in het vrije verkeer gebracht, tegen
61 ton in 1992, 30 ton in 1991 en 49 ton in 1988. Deze cijfers pleiten tegen de
stelling van verzoekster, dat de Amerikaanse producent voornamelijk voor eigen
gebruik produceert en dat de Canadese producent zich thans zou concentreren op
magnesium. De Verenigde Staten en Canada vormen derhalve twee
bevoorradingsbronnen.
Beoordeling door het Gerecht
- 316.
- Volgens punt 30 van de considerans van de bestreden verordening zouden de
communautaire verwerkers, met inbegrip van IPS, in de Verenigde Staten en
Canada kunnen blijven aankopen.
- 317.
- Zoals hierboven in punt 306 gezegd, kan bij de beoordeling van de vraag, of de
instellingen in zoverre de feiten onjuist hebben vastgesteld dan wel kennelijk onjuist
hebben beoordeeld, geen rekening worden gehouden met hetgeen gebeurd is nadat
de antidumpingrechten waren ingesteld. Uitsluitend de gegevens waarover de
instellingen beschikten ten tijde van de vaststelling van de bestreden verordening
kunnen in aanmerking worden genomen.
- 318.
- Ter toelichting van haar klacht heeft verzoekster in feite slechts een argument
aangevoerd, namelijk dat zij na de instelling van de antidumpingrechten
moeilijkheden had ondervonden met de toelevering door de Noordamerikaanse
producenten. In dit verband moet worden vastgesteld, dat verzoekster tijdens de
administratieve procedure voorafgaand aan de vaststelling van de bestreden
verordening geen melding heeft gemaakt van moeilijkheden verband houdend met
de kwaliteit van de Noordamerikaanse producten, de prijzen van de
Noordamerikaanse producenten of hun productiecapaciteit. In ieder geval blijkt uit
de cijfers over de invoer van metallisch calcium uit de Verenigde Staten en Canada
na de instelling van de eerste antidumpingrechten in 1989, doch voor de bestreden
verordening, zoals verzoekster zelf erkent in bijlage 18 bij haar opmerkingen op de
memorie in interventie van PEM, dat de invoer in 1990 (78 ton) in 1991 (90 ton)
en 1992 (110 ton) is gestegen om vervolgens in 1993 te dalen (67 ton) als gevolg
van de Chinese en Russische uitvoer, waarop in 1993 nog geen antidumpingrechten
van toepassing waren.
- 319.
- Onder deze omstandigheden mochten de instellingen aannemen, dat de importen
dezelfde stijgende lijn zouden vertonen zodra door middel van specifieke
antidumpingrechten een situatie van eerlijke concurrentie in de Gemeenschap was
hersteld.
- 320.
- Bijgevolg moet deze klacht worden afgewezen.
c) Heronderzoek van de marktsituatie zes maanden of uiterlijk een jaar na de
instelling van de omstreden rechten
Argumenten van partijen
- 321.
- Verzoekster betwijfelt het nut van de in punt 31 van de considerans van de
bestreden verordening in het vooruitzicht gestelde heronderzoek zes maanden na
de inwerkingtreding van de verordening, indien de concurrentievoorwaarden dit
vereisen, of anders een jaar na de inwerkingtreding ervan. Haars inziens zijn de
marktomstandigheden sinds de vaststelling van de voorlopige rechten reeds volledig
veranderd, zodat moeilijk valt in te zien, in welke situatie een heronderzoek zou
kunnen plaats hebben.
Beoordeling door het Gerecht
- 322.
- Met het bedoelde heronderzoek heeft de Raad een instrument gecreëerd, dat hem
in staat stelt de omstreden rechten te wijzigen of in te trekken ingeval de
handhaving ervan de mededingingsvoorwaarden in de Gemeenschap in belangrijke
mate zou dreigen te verslechteren. Verre van nutteloos te zijn, bewijst de
aankondiging van een heronderzoek, dat de instelling zich de geuite vrees voor een
mogelijke verslechtering van de mededingingsvoorwaarden in de Gemeenschap na
de instelling van de omstreden rechten hebben aangetrokken en dat zij bij de
afweging van de betrokken belangen de doelstellingen van het communautaire
mededingingsbeleid naar behoren in aanmerking hebben genomen.
- 323.
- Bijgevolg moet deze klacht worden afgewezen.
d) Conclusie
- 324.
- Onder deze omstandigheden moet worden geconcludeerd, dat de instellingen hun
beoordelingsbevoegdheid niet hebben overschreden door zich op het standpunt te
stellen, dat de omstreden antidumpingrechten niet tot het ontstaan van een
machtspositie of tot een versterking van een reeds bestaande machtspositie van
PEM op de markt van primair metallisch calcium in de Gemeenschap zouden
leiden.
2. De positie van PEM op de markt van gegranuleerd metallisch calcium
Argumenten van partijen
- 325.
- Volgens verzoekster is PEM haar grootste concurrent op de markt van
gegranuleerd metallisch calcium. Sinds de instelling van de omstreden rechten is
verzoeksters marktaandeel in de Gemeenschap geslonken met 76 %. Door de
antidumpingrechten heeft PEM derhalve dezelfde overheersende positie weten tebereiken als op de markt van primair calcium. Gezien de barrières die deze rechten
hebben opgeworpen, moet de Europese markt worden beschouwd als de
geografische referentiemarkt.
- 326.
- Volgens de Raad is het niet abnormaal, dat het marktaandeel van een importeur
achteruit gaat nadat antidumpingrechten zijn ingesteld. Tegenover de stelling, dat
verzoekster nagenoeg van de markt is verdwenen en dat PEM een machtspositie
heeft, herhaalt hij zijn eerdere opmerkingen en wijst er voorts op, dat een
belangrijk onderdeel van verzoeksters bedrijvigheid het granuleren van onder de
regeling actieve veredeling (met vrijstelling van rechten) ingevoerd calcium is, een
operatie die voor PEM met haar eigen calcium niet mogelijk is. Volgens de
Eurostat-statistieken zijn verzoeksters activiteiten in die sector door de
antidumpingrechten niet gedaald, maar zelfs gestegen.
Beoordeling door het Gerecht
- 327.
- Verzoekster heeft niet aangetoond dat, in aanmerking genomen de
toeleveringsmogelijkheden buiten de Gemeenschap waarop in de bestreden
verordening wordt gewezen, de Raad op grond van de destijds beschikbare
informatie had kunnen voorzien, dat na het instellen van antidumpingrechten
eventueel een machtspositie voor PEM op de markt van gegranuleerd calcium zou
ontstaan.
- 328.
- Zij beperkt zich tot de stelling, zonder ter zake bewijs aan te bieden, dat sinds de
vaststelling van de verordening haar aandeel in de markt van gegranuleerd calcium
met 76 % is geslonken. Evenmin heeft zij iets aangevoerd waaruit zou blijken, dat
dit verlies van marktaandeel was veroorzaakt door de heffing van de omstreden
antidumpingrechten en niet door het feit dat zij niet tegen concurrerende prijzen
kon produceren.
- 329.
- Onder deze omstandigheden hebben de instellingen hun beoordelingsbevoegdheid
niet overschreden door zich op het standpunt te stellen, dat de heffing van de
omstreden antidumpingrechten niet tot het ontstaan van een machtspositie of tot
een versterking van een reeds bestaande machtspositie van PEM op de markt van
gegranuleerd metallisch calcium in de Gemeenschap zouden leiden.
- 330.
- Bijgevolg moet deze klacht worden afgewezen.
D De inaanmerkingneming van de belangen van de intermediaire gebruikers,
waaronder verzoekster, van de eindgebruikers en van het gedrag van PEM bij de
beoordeling van het belang van de Gemeenschap bij het instellen van de omstreden
rechten
- 331.
- Verzoekster stelt, dat de instellingen een belangenafweging hadden moeten maken.
Daartoe hadden zij moeten nagaan, of de positieve effecten van de
antidumpingmaatregelen de negatieve effecten, te weten de machtspositie die PEM
zou verkrijgen, overtroffen. Haar kritiek betreft de argumenten die de Raad in de
bestreden verordening heeft aangevoerd ter rechtvaardiging van het belang van de
Gemeenschap bij het instellen van de antidumpingrechten, te weten: a) de
mogelijkheid voor verzoekster om naar het buitenland te verkopen onder de
regeling actieve veredeling, b) de effecten van de importen met dumping op PEM,
c) het effect van antidumpingrechten op de eindgebruikers en de intermediaire
gebruikers, d) de effecten van de ingestelde rechten op de omzet van PEM
vergeleken met die van IPS, en e) het feit dat de onderbezetting van de
productiecapaciteit PEM en de verantwoordelijkheid van PEM voor de
prijsdalingen in het midden is gelaten.
- 332.
- Ofschoon reeds is vastgesteld, dat de instellingen terecht hebben aangenomen dat
de heffing van de antidumpingrechten niet tot het ontstaan van een machtspositie
of tot een versterking van een reeds bestaande machtspositie van PEM op de
markt van primair metallisch calcium en die van gegranuleerd metallisch calcium
in de Gemeenschap zou leiden (zie hierboven, punten 324 en 329), dient de
voormelde kritiek van verzoekster niettemin te worden onderzocht.
1. De mogelijkheid voor verzoekster om onder de regeling actieve veredeling naar
het buitenland te verkopen
- 333.
- In punt 30 van de considerans van de bestreden verordening wordt ingegaan op de
mogelijkheid voor verzoekster om onder de regeling actieve veredeling naar het
buitenland te verkopen. Verzoekster stelt in dit verband, dat zij steeds op de
externe markten vertegenwoordigd is geweest, maar dat PEM dat ook is. Dit
argument kan dus niet in het voordeel van de ene of de andere partij worden
gebruikt.
- 334.
- In zoverre volstaat de vaststelling, dat de regeling actieve veredeling per definitie
slechts van toepassing is op de importen van metallisch calcium en niet op de
communautaire productie. Het feit dat PEM vertegenwoordigd is op de
exportmarkten, doet dan ook niet af aan de opvatting van de Raad in de bestreden
verordening, dat de intermediaire gebruikers in de Gemeenschap niet alleen
Chinees of Russisch metallisch calcium zullen kunnen blijven aankopen, maar dan
wel tegen eerlijke prijzen, voor verwerking en verkoop in de Gemeenschap, maar
dat zij dit calcium ook tegen dumpingprijzen en zonder de heffing van
antidumpingrechten kunnen blijven kopen voor verwerking onder douanetoezicht
en voor verkoop op de externe markten. Dit belangrijke onderdeel van verzoeksters
bedrijvigheid werd door de omstreden rechten niet aangetast. Aangezien de situatie
van verzoekster als importeur van Chinees of Russisch metallisch calcium verschilt
van die van PEM als communautair metallisch calcium wat betreft de
mogelijkheden om gebruik te maken van de regeling actieve veredeling, hebben de
instellingen derhalve terecht dit verschil in aanmerking genomen bij de beoordeling
van het belang van de Gemeenschap bij het instellen van de omstreden rechten.
- 335.
- Bijgevolg moet deze klacht worden afgewezen.
2. De effecten voor PEM van de invoer met dumping
- 336.
- In punt 28 van de considerans van de bestreden verordening heeft de Raad als zijn
mening te kennen gegeven, dat met de heffing van antidumpingrechten de sluiting
van de fabriek van PEM kon worden voorkomen. Verzoekster stelt, dat zij in
dezelfde streek van Frankrijk is gevestigd, ongeveer een zelfde aantal werknemers
heeft als de calciumdivisie van PEM, nimmer deel heeft uitgemaakt van een
genationaliseerde groep en met alle macht werkt aan de ontwikkeling van nieuwe
producten om haar overleven veilig te stellen.
- 337.
- In zoverre moet worden vastgesteld, dat verzoekster weliswaar de aandacht vestigt
op een aantal overeenkomsten tussen haar fabriek en die van PEM en op het feit
dat zij geen deel uitmaakt van een genationaliseerde groep, doch niet aantoont dat
deze factoren niet door de instellingen in aanmerking zouden zijn genomen.
Blijkens punt 30 van de considerans van de bestreden verordening heeft de Raad
echter wel degelijk de gevolgen van de omstreden rechten voor de diverse
gebruikersgroepen, waaronder verzoekster, onderzocht.
- 338.
- Bijgevolg moet deze klacht worden afgewezen.
3. Het effect van het antidumpingrecht op de eindgebruikers en de intermediaire
gebruikers
- 339.
- Wat het effect van het antidumpingrecht op de eindgebruikers en de intermediaire
gebruikers betreft (punt 30 van de considerans van de bestreden verordening),
verwijt verzoekster de Raad, in het geheel geen aandacht te hebben besteed aan
de intermediaire gebruikers, waarvan er een nagenoeg van de Europese markt is
verdwenen en de ander zo sterk is geworden, dat hij thans heer en meester is over
de calciumprijzen op de Europese markt, ongeacht of het nu om metallisch calcium
of om gegranuleerd calcium gaat.
- 340.
- Voorts had de Raad een nadere toelichting moeten geven bij zijn standpunt, dat
de antidumpingrechten slechts een minimaal effect zouden hebben voor de
eindgebruikers omdat de kosten van een ton lood slechts met 0,3 % en de kosten
van een ton staal, voor het walsen, met minder dan 0,2 % zouden stijgen. Zij stelt,
dat het nettoresultaat van PEM in 1993 0,31 % van haar omzet bedroeg. Zou men
nu alle verkoopprijzen van de producten van PEM met 0,3 % verlagen, dan was
zij in 1993 in de rode cijfers geraakt.
- 341.
- Met betrekking tot de intermediaire gebruikers volstaat de vaststelling, dat de Raad
rekening heeft gehouden met hun belangen, zoals hierboven is uiteengezet in de
punten 304 tot 310, 316 tot 320 en 333 tot 335 in verband met hun mogelijkheden
om metallisch calcium buiten de Gemeenschap te kopen en om gebruik te maken
van de regeling actieve veredeling.
- 342.
- Met betrekking tot verzoeksters argument inzake de verlaging van de verkoopprijs
van PEM's producten met 0,3 % moet worden opgemerkt, dat verzoekster niet
heeft aangetoond, in hoeverre dit afbreuk zou doen aan de opvatting van de Raad,
dat de omstreden rechten slechts een minimaal effect zouden hebben op de
eindgebruikers omdat zijn inziens de kosten van een ton lood slechts met 0,3 %
zouden stijgen en die van een ton staal, voor het walsen, met minder dan 0,2 %.
- 343.
- Bijgevolg moet deze klacht worden afgewezen.
4. Het effect van de bij de bestreden verordening ingestelde rechten op de omzet
van PEM in vergelijking tot die van IPS
- 344.
- Verzoekster vraag zich af, op welke criteria de Raad zich heeft gebaseerd voor zijn
oordeel, dat het in het belang van de Gemeenschap was om de ene communautaire
producent te beschermen ten koste van de andere. Het calciummetaal
vertegenwoordigt 0,05 % van de omzet van PEM, terwijl het gegranuleerde calcium
85 % van de omzet van verzoekster uitmaakt.
- 345.
- Het Gerecht is evenwel van oordeel, enerzijds dat de omstandigheid dat alleen de
communautaire producent zijn productie kan ondersteunen met winsten uit andere
bedrijfsonderdelen, geen rechtvaardiging kan opleveren voor
antidumpingpraktijken, en anderzijds dat het doel van de antidumpingregelgeving
is, eerlijke mededingingsvoorwaarden te handhaven voor de verschillende
productiesectoren wanneer zij schade lijden door invoer met dumping.
- 346.
- Bijgevolg moet deze klacht worden afgewezen.
5. De onderbezetting van de productiecapaciteit van PEM en haar
verantwoordelijkheid voor de prijsdalingen zijn niet behandeld
- 347.
- Volgens verzoekster kan het gestelde in punt 28 van de considerans van de
bestreden verordening, waarin wordt gesproken van de reeds precaire toestand
van de bedrijfstak van de Gemeenschap en van schadelijke gevolgen voor de
concurrentie ingeval deze de productie zou moeten staken, de instelling van de
omstreden rechten niet dragen, gezien de geringe haast en de inconsequente
aanpak van PEM bij haar zogenaamde pogingen om aan IPS te leveren, terwijl de
door verzoekster benodigde hoeveelheden ruimschoots voldoende waren geweest
om de pretense onderbezetting van de productiecapaciteit bij PEM op te heffen.
- 348.
- Ten slotte stelt zij, dat het PEM is geweest die een prijsoorlog is begonnen door
in de tachtiger jaren haar prijzen stelselmatig te verlagen tot onder die van de
producten uit China en Rusland.
- 349.
- Haars inziens is het dan ook op zijn minst ongerijmd om op grond van dergelijke
argumenten te stellen, dat de balans ten gunste van het vaststellen van
antidumpingrechten doorsloeg.
- 350.
- Deze klachten moeten worden afgewezen om de redenen uiteengezet bij de
bespreking van het vierde middel inzake de schade van de communautaire
bedrijfstak (zie hierboven, punten 231 tot 263 en 268 tot 273).
- 351.
- Uit het voorgaande volgt, dat het vijfde middel in zijn geheel moet worden
verworpen.
Het zesde middel: schending van artikel 190 van het Verdrag
Argumenten van partijen
- 352.
- Verzoekster is van mening, dat de Raad niet heeft voldaan aan zijn
motiveringsverplichting, daar nergens in de bestreden verordening aandacht wordt
geschonken aan de klacht die zij op 12 juli 1994 bij de Commissie heeft ingediend
over misbruik van machtspositie door PEM. Gezien de voorgeschiedenis van deze
zaak volstaat dit verzuim om de verordening nietig te verklaren wegens gebrekkige
motivering op een essentieel punt. De Raad had namelijk op deze klacht behoren
in te gaan.
- 353.
- Verzoekster herinnert eraan, dat haar klacht uitvoerig was gedocumenteerd, onder
meer met een deskundigenrapport over de relaties tussen PEM en IPS tussen 1992
en 1995. Hierin werd gewezen op de wankelmoedige houding van PEM, het
ontbreken van een methodische aanpak, het stelselmatig door te vroege uitlatingen
wekken van valse hoop op oplossingen, de overhaaste toezending van commerciële
voorstellen zonder garantie van conformiteit of leveringsmogelijkheden, een en
ander zonder twijfel met de bedoeling om bij een derde de indruk te wekken dat
zij in staat was om aan IPS te leveren.
- 354.
- Ten slotte heeft DG IV DG I gewaarschuwd voor het treffen van
antidumpingmaatregelen vanwege de mededingingsrechtelijke vraagpunten van deze
zaak.
- 355.
- De Raad betoogt, dat hij met overwegingen van mededingingsbeleid rekening heeft
gehouden en derhalve in de motivering van de bestreden verordening geen melding
behoefde te maken van de klacht van 12 juli 1994, gezien ook het in het
vooruitzicht gestelde heronderzoek.
- 356.
- Wanneer men de klacht beziet, blijkt dat verzoekster daarin geen omstandigheden
naar voren brengt die zij niet reeds tijdens het antidumpingonderzoek heeft
aangevoerd.
Beoordeling door het Gerecht
- 357.
- Volgens vaste rechtspraak vereist artikel 190 van het Verdrag, dat de redeneringvan de communautaire instantie die de betwiste handeling heeft vastgesteld,
duidelijk en ondubbelzinnig in de motivering tot uiting komt, zodat de
belanghebbenden de rechtvaardigingsgronden van de genomen maatregel kunnen
kennen en de gemeenschapsrechter zijn toezicht kan uitoefenen. Bij verordeningen
kan evenwel geen specifieke motivering worden verlangd van de verschillende, soms
talrijke en ingewikkelde feitelijke en juridische omstandigheden die daarin
voorkomen, zodra deze verordeningen binnen de systematiek van het geheel van
maatregelen vallen waarvan zij deel uitmaken (arresten Hof van 26 juni 1986,
Nicolet Instrument, 203/85, Jurispr. blz. 2049, punt 10, 7 mei 1987, NTN Toyo
Bearing e.a./Raad, 240/84, Jurispr. blz. 1809, punt 31, en Nachi Fujikoshi/Raad,
255/84, Jurispr. blz. 1861, punt 39, 13 oktober 1992, Portugal en Spanje/Raad,
C-63/90 en C-67/90, Jurispr. blz. I-5073, punt 16, en 14 juli 1994, Griekenland/Raad,
C-353/92, Jurispr. blz. I-3411, punt 19; arrest Gerecht van 13 juli 1995,
O'Dwyer e.a./Raad, T-466/93, T-469/93, T-474793 en T-477/93, Jurispr. blz. II-2071,
punt 67).
- 358.
- Wat meer in het bijzonder de motivering van verordeningen tot instelling van
antidumpingrechten betreft, behoeven de instellingen in beginsel niet te antwoorden
op klachten in de zin van artikel 3 van verordening nr. 17 van de Raad van
6 februari 1962, Eerste verordening over de toepassing van de artikelen 85 en 86
van het EEG-Verdrag (PB 1962, nr. 13, blz. 204), die importeurs van het door het
antidumpingrecht getroffen product hebben ingediend over schending van de
mededingingsregels van het Verdrag door de communautaire producenten. Het is
voldoende, wanneer de redenering van de instellingen duidelijk en ondubbelzinnig
in de verordeningen tot uitdrukking komt.
- 359.
- In casu moet bovendien worden vastgesteld, dat de hoofdpunten van de klacht van
12 juli 1994 de instellingen bekend waren aangezien verzoekster deze eveneens
tijdens de antidumpingprocedure heeft aangevoerd, en dat deze punten in de
bestreden verordening zijn behandeld.
- 360.
- In die klacht immers beklaagde verzoekster zich in hoofdzaak over enerzijds de
weigering van PEM om haar metallisch calcium van standaardkwaliteit te leveren,
en anderzijds over de ingediende dumpingklacht en over misbruik van de
antidumpingprocedure.
- 361.
- Wat de verwijten betreft, dat de inspanningen van PEM op technisch vlak slechts
schijn waren en bedoeld om het zoeken naar een oplossing voor de technische
problemen van verzoekster onnodig te compliceren en aldus de levering van een
standaardkwaliteit metallisch calcium aan haar te vertragen, deze zijn door de Raad
onderzocht in de punten 23 tot 25 van de considerans van de bestreden
verordening.
- 362.
- Wat dit onderdeel van de klacht betreft, is de bestreden verordening derhalve niet
gebrekkig gemotiveerd.
- 363.
- Het gestelde misbruik van de antidumpingprocedure zou hierin hebben bestaan, dat
PEM de Commissie tijdens de antidumpingprocedure opzettelijk heeft misleid door
haar in de waan te brengen schade te hebben geleden, en dat PEM de
antidumpingprocedure heeft gebruikt om inzicht te krijgen in de positie en de
kosten van haar concurrenten op de betrokken markten. In zoverre moet worden
vastgesteld, dat zowel uit de beschrijving van het verloop van de procedure in de
punten 1 tot 7 van de considerans van de voorlopige verordening en in de punten 2
tot 5 van de considerans van de bestreden verordening alsook uit de opzet van
deze laatste verordening in haar geheel voorvloeit dat de Raad noch in de
indiening van de klacht over dumping noch in het verloop van de procedure voor
de instellingen aanleiding heeft gevonden om een streven naar het bereiken of
versterken van een machtspositie op de calciummarkt aan te nemen.
- 364.
- Blijkens de punten 1 tot 7 van de considerans van de voorlopige verordening heeft
de Commissie de informatie die haar door PEM en, in de mate van het mogelijke,
door verzoekster was verstrekt, geverifieerd en heeft zij alle betrokken partijen, ook
verzoekster, de gehele procedure door gehoord tot aan de raadpleging van het
raadgevend comité.
- 365.
- Aangezien verzoekster ten slotte geen schending van de regels van de
basisverordening inzake vertrouwelijkheid heeft gesteld ten aanzien van de
gegevens die zij tijdens de administratieve procedure had verstrekt, evenmin als een
kennelijke beoordelingsfout bij de bepaling van de hoogte van de omstreden
rechten, behoefde de Raad niet expliciet op dit aspect van de klacht in te gaan.
- 366.
- Bijgevolg is de verordening evenmin gebrekkig gemotiveerd wat het tweede
onderdeel van de klacht betreft.
- 367.
- Bijgevolg moet het zesde middel worden verworpen.
Het zevende middel: misbruik van bevoegdheid
Argumenten van partijen
- 368.
- Volgens verzoekster heeft de Commissie zich medeplichtig gemaakt aan het
gebruik van een antidumpingprocedure voor mededingingsbeperkende doeleinden.
- 369.
- PEM is de enige communautaire producent op de markt van primair metallisch
calcium en belichaamt derhalve de communautaire bedrijfstak. Ook is zij actief op
de markt van verwerkte producten, in het bijzonder op de markt van gegranuleerd
calcium waar IPS haar grootste concurrent is. Sinds verzoekster op de markt is
verschenen, heeft PEM met alle middelen geprobeerd haar uit te schakelen.
- 370.
- In haar klacht van 12 juli 1994 alsook in haar latere opmerkingen had zij
aangetoond, hoe PEM de antidumpingprocedure feitelijk heeft gebruikt om haar
machtspositie te versterken en een concurrent uit te schakelen.
- 371.
- Na het arrest Extramet II, waarin het Hof de instellingen had verweten, bij de
beoordeling van de schade geen rekening te hebben gehouden met het
mededingingsbeperkende gedrag van PEM, hoopte verzoekster, dat de Commissie
in deze nieuwe antidumpingprocedure omzichtiger te werk zou gaan en haar
argumenten in alle objectiviteit zou onderzoeken. Het tegendeel is echter gebeurd.
De manier waarop deze procedure sinds juli 1992 is verlopen, levert ruim
voldoende bewijs op van de samenspanning tussen de Commissie en PEM en de
medeplichtigheid van de Commissie aan het misbruik van procedure.
- 372.
- Ter toelichting van dit middel herhaalt verzoekster de in het eerste en het tweede
middel aangevoerde klachten over procedurele onregelmatigheden, te weten de
onregelmatige hervatting van het onderzoek, de problemen om terugbetaling te
verkrijgen van de nietigverklaarde rechten en de problemen om toegang te krijgen
tot het dossier. Voorts refereert zij aan de in het derde en het vierde middel
gelaakte beoordelingsfouten van de Commissie ten aanzien van met name de
mogelijkheid voor IPS om het nucleaire metallisch calcium van PEM te gebruiken,
de door PEM verrichte inspanningen om haar installaties aan te passen, de
overneming van uitsluitend de technische argumenten van PEM en de weigering
van een deskundigenonderzoek naar de door PEM verrichte inspanningen om aan
IPS te leveren. Ten slotte herhaalt zij de klacht van het zesde middel, dat geen
aandacht is geschonken aan de klacht die zij op 12 juli 1994 had ingediend
krachtens artikel 86 van het Verdrag, en refereert zij aan persoonlijke demarches
die bepaalde ambtenaren van DG I tegelijkertijd met PEM zouden hebben
ondernomen bij bepaalde invloedrijke leden van het comité antidumping.
- 373.
- De Raad is van mening, dat dit middel een samenvatting behelst van de andere
middelen van verzoekster die hieruit wil afleiden, dat de Commissie zich
medeplichtig heeft gemaakt aan een door PEM, uitsluitend met het doel haar
pretense machtspositie te verstevigen gepleegd misbruik van procedure. Voor deze
ernstige beschuldiging van de instellingen ontbreekt ieder bewijs.
- 374.
- Volgens de Commissie zijn de insinuaties van verzoekster onvoldoende om aan dit
middel enige zelfstandige betekenis te kunnen geven.
- 375.
- Zij herinnert eraan, dat volgens artikel 12, lid 1, van de basisverordening een
voorstel voor definitieve antidumpingrechten aan de Raad wordt voorgelegd na
advies van het raadgevend comité, en dat volgens artikel 6, lid 1, van dezelfde
verordening zij zelf voorzitter is van dit raadgevend comité. Verzoekster zelf heeft
trouwens opmerkingen bij dit comité ingediend. In verband met het gestelde over
persoonlijke demarches, waarmee verzoekster wellicht bedoelt te zeggen dat
ambtenaren van de Commissie de grenzen van een normale uitoefening van hun
functie zouden hebben overschreden, merkt de Commissie op, dat het onmogelijk
is stelling te nemen tegen vage insinuaties bij gebreke van gegevens over het tijdstip
waarop die demarches zouden hebben plaatsgehad, de identiteit van de betrokken
personen of de aard van de beschuldigingen.
Beoordeling door het Gerecht
- 376.
- Volgens vaste rechtspraak is er slechts sprake van misbruik van bevoegdheid,
wanneer een besluit of handeling van de Gemeenschap blijkens objectieve, ter zake
dienende en onderling overeenstemmende gegevens is vastgesteld ter bereiking van
een ander dan het aangegeven doel (arresten Hof van 11 juli 1990, Sermes,
C-323/88, Jurispr. blz. I-3027, punt 33, en arrest Gerecht van 18 september 1995,
Nölle/Raad en Commissie, T-167/94, Jurispr. blz. II-2589, punt 66).
- 377.
- Zoals de Raad terecht stelt, is het zevende middel een samenvatting van de
voorgaande middelen en bevat het ten opzichte van deze middelen geen nieuwe
argumenten. Aangezien de in die middelen aangevoerde klachten reeds bij de
bespreking van de desbetreffende middelen zijn afgewezen, dienen zij in het kader
van dit middel eveneens te worden afgewezen.
- 378.
- Ter ondersteuning van haar bewering, dat bepaalde ambtenaren van DG I tegelijk
met PEM persoonlijke demarches zouden hebben ondernomen bij bepaalde
invloedrijke leden van het antidumpingcomité, heeft verzoekster niets naders
gesteld over het tijdstip van die demarches, de identiteit van de betrokken personen
of de aard van de beschuldigingen. Zij heeft derhalve niet aangetoond, dat de
Commissie zich medeplichtig zou hebben gemaakt aan het gebruik van een
antidumpingprocedure voor mededingingsbeperkende doeleinden en bijgevolg haar
bevoegdheid zou hebben misbruikt.
- 379.
- Bijgevolg moet het zevende middel worden verworpen.
II De subsidiaire vordering: buitentoepassingverklaring van de bestreden verordening
op verzoekster
Argumenten van partijen
- 380.
- Verzoekster vordert subsidiair, dat de verordening jegens haar buiten toepassing
wordt verklaard, omdat de Raad een kennelijke beoordelingsfout heeft gemaakt
door antidumpingrechten van algemene strekking in te stellen op alle invoer van
metallisch calcium uit China en Rusland.
- 381.
- Zij stelt, dat zij PEM's standaardcalcium niet kon gebruiken omdat anders haar
productiekosten met meer dan 70 % waren gestegen, hetgeen betekent dat het
metallisch calcium van de communautaire producent en het calcium uit China of
Rusland niet gelijksoortig zijn. Bovendien kan de communautaire producent niet
stellen, dat zijn schade was veroorzaakt door de importen van verzoekster, die
tussen 62 en 97 % van de Chinese en Russische importen uitmaakten in de periode
1989-1993. Indien PEM al schade heeft geleden, dan kan deze hoe dan ook niet
zijn veroorzaakt door de importen van verzoekster.
- 382.
- Als verwerkend bedrijf is verzoekster uitsluitend actief op de markt van fijn
verdeeld calcium. PEM's aandeel in die markt bedraagt 48 %. Het marktaandeel
van de verwerkers van metallisch calcium dat uit China en Rusland wordt
geïmporteerd, bedraagt minder dan 13 %. Overigens hebben deze verwerkers een
keuzemogelijkheid wat de toeleverancier betreft. Zij hebben de vrijheid zich tot
PEM wenden om betaling van de rechten te voorkomen, waardoor de positie van
PEM als leverancier nog verder wordt versterkt. Men kan dan ook niet zeggen dat
verzoekster een concurrentievoordeel ten opzichte van deze verwerkers zou
hebben. Daarentegen werken de antidumpingrechten voor haar nadelig in de
concurrentie met PEM, en dit is precies het doel dat zij nastreeft.
- 383.
- De basisverordening bevat geen bepaling die uitdrukkelijk verbiedt om een
bepaalde importeur uit te sluiten van betaling van antidumpingrechten.
- 384.
- Gezien anderzijds de grote beoordelingsmarge die in de rechtspraak aan de
instellingen is toegekend bij de uitvoering van de antidumpingregelgeving, is er niets
dat zich tegen een specifieke behandeling van IPS verzet.
- 385.
- De Raad is van mening, dat wanneer de subsidiaire vordering gegrond was, quod
non, verzoekster zelf een oneerlijk concurrentievoordeel zou hebben ten opzichte
van de andere verwerkers van Chinees en Russisch metallisch calcium, die wel de
rechten moeten betalen.
- 386.
- De vordering is niet gegrond, omdat de basisverordening de Raad niet toestaat om
een bepaalde importeur uit te sluiten van het toepassingsgebied van een
verordening waarbij antidumpingrechten zijn ingesteld. Het enige geval waarin
afwijking mogelijk is, is wanneer een leverancier, dat wil zeggen een exporteur, een
verbintenis aanbiedt in de zin van artikel 10 van de basisverordening.
- 387.
- Ook al bevat de basisverordening geen bepaling die verbiedt om een bepaalde
importeur vrij te stellen van betaling van antidumpingrechten, dit neemt niet weg
dat in artikel 8, lid 2, van de overeenkomst inzake de toepassing van artikel VI van
de algemene overeenkomst betreffende tarieven en handel (GATT) bepaalt, dat
antidumpingrechten zonder discriminatie moeten worden geheven. Ondanks de
ruime beoordelingsbevoegdheid waarover de instellingen beschikken, staat het henniet vrij van dit beginsel af te wijken.
Beoordeling door het Gerecht
- 388.
- Geen bepaling van de basisverordening verbiedt uitdrukkelijk om een bepaalde
importeur vrij te stellen van de betaling van antidumpingrechten. Zowel het
bepaalde in artikel 8, lid 2, van de overeenkomst inzake de toepassing van
artikel VI van het GATT (PB 1980, L 71, blz. 90) als de algemene beginselen van
het gemeenschapsrecht verzetten zich er echter tegen, dat de antidumpingrechten
op discriminerende wijze worden geheven. De ruime beoordelingsbevoegdheid
waarover de instellingen beschikken, kan hen niet ontheffen van de inachtneming
van dit beginsel.
- 389.
- Bijgevolg kan het betoog van verzoekster niet worden aanvaard. Zouden van
verzoekster geen antidumpingrechten worden geheven, dan zou dit discriminerend
zijn ten opzichte van PEM en de andere verwerkers. Indien verzoekster immers
producten tegen dumpingprijzen kon invoeren zonder de antidumpingrechten
verschuldigd te zijn, dan zou de fabriek van PEM, zoals in de bestreden
verordening is gesteld en wat door verzoekster niet serieus is bestreden, vroeg of
laat haar productie moeten stopzetten. Dit nu zou in strijd zijn met de
doelstellingen van de antidumpingregelgeving en met die van de bestreden
antidumpingrechten, en zou tevens PEM en de andere verwerkers in een
ongunstige positie brengen op het vlak van de mededinging, aangezien zij anders
dan verzoekster geen Chinees of Russisch metallisch calcium tegen dumpingprijzen
kunnen kopen teneinde met verzoekster te kunnen concurreren op de markt van
gegranuleerd metallisch calcium.
- 390.
- De andere twee argumenten van verzoekster, te weten dat het standaardcalcium
van PEM voor haar onbruikbaar is en dat PEM geen schade heeft (zie hierboven,
punt 381), moeten worden afgewezen om de redenen die bij de bespreking van het
derde en het vierde middel zijn uiteengezet; het Gerecht heeft in dat verband
geoordeeld, dat de instellingen geen fout van juridische of feitelijke aard dan wel
een kennelijke beoordelingsfout hebben begaan bij de bepaling van het
gelijksoortige product of bij het onderzoek van de schade van de communautaire
bedrijfstak (zie hierboven, punten 202 tot 221, 231 tot 263, 268 tot 273 en 279 tot
283).
- 391.
- Bijgevolg moet de subsidiaire vordering worden verworpen.
- 392.
- Mitsdien moet het beroep in zijn geheel worden verworpen.
Kosten
- 393.
- Ingevolge artikel 87, lid 2, van het Reglement voor de procesvoering moet de in het
ongelijk gestelde partij in de kosten worden verwezen voor zover dit is gevorderd.
Aangezien verzoekster in het ongelijk is gesteld, dient zij in de kosten van de Raad
te worden verwezen, met inbegrip van de kosten van de procedure in kort geding,
conform de vordering van verweerder.
- 394.
- Interveniënten PEM en de chambre syndicale hebben ieder de veroordeling van
verzoekster in de kosten van hun interventie gevorderd.
- 395.
- Gezien de omstandigheden van het geval, dient verzoekster in de kosten van PEM
te worden veroordeeld.
- 396.
- De chambre syndicale heeft in deze procedure geïntervenieerd als vereniging die
de algemene belangen van de communautaire bedrijfstak behartigt, en niet als
communautaire producent die door de dumpingpraktijken van de Russische en
Chinese producenten rechtstreeks is geraakt. Onder deze omstandigheden is het
niet gerechtvaardigd, dat verzoekster de kosten van haar interventie draagt. De
chambre syndicale dient derhalve haar eigen kosten te dragen.
- 397.
- Overeenkomstig artikel 87, lid 4, eerste alinea, dragen de instellingen die in het
geding zijn tussengekomen, hun eigen kosten. Bijgevolg dient de Commissie haar
eigen kosten te dragen.
HET GERECHT VAN EERSTE AANLEG (Vijfde kamer uitgebreid)
rechtdoende:
1) Verwerpt het beroep.
2) Verwijst verzoekster in haar eigen kosten en in die van de Raad, daaronder
begrepen die van de procedure in kort geding, alsmede in de kosten van
Péchiney électrométallurgie, interveniënte.
3) De chambre syndicale de l'électrométallurgie et de l'électrochimie en de
Commissie dragen ieder hun eigen kosten.
AziziVesterdorf
García-Valdecasas
Moura Ramos Jaeger
|
Uitgesproken ter openbare terechtzitting te Luxemburg op 15 oktober 1998.
De griffier
De president van de Vijfde kamer
H. Jung
J. Azizi
Inhoud
De feiten
II - 3
A De zaak Extramet
II - 3
B Het product
II - 5
C De vennootschap Industrie des poudres sphériques
II - 6
D De administratieve procedure
II - 7
Het procesverloop
II - 9
Conclusies van partijen
II - 10
De ontvankelijkheid
II - 11
Argumenten van partijen
II - 11
Beoordeling door het Gerecht
II - 13
Ten gronde
II - 14
I De vordering tot nietigverklaring van de bestreden verordening
II - 14
Het eerste middel: schending van de artikelen 5 en 7, lid 9, van de
basisverordening, miskenning van het gezag van gewijsde en van de
voorwaarden voor regularisatie van bestuurshandelingen
II - 15
Argumenten van partijen
II - 15
Het eerste onderdeel: schending van de artikelen 5 en 7, lid 9, van de
basisverordening
II - 16
Het tweede onderdeel: miskenning van het gezag van gewijsde
II - 17
Het derde onderdeel: miskenning van de voorwaarden voor regularisatie van
bestuurshandelingen
II - 20
Beoordeling door het Gerecht
II - 23
Het tweede middel: schending van de artikelen 7 en 8 van de basisverordening
II - 27
Het eerste onderdeel: schending van de rechten van de verdediging wegens de
vertraagde toezending van PEM's nota van 1 juli 1992
II - 28
Argumenten van partijen
II - 28
Beoordeling door het Gerecht
II - 29
Het tweede onderdeel: schending van artikel 7, lid 4, van de basisverordening
doordat de Commissie verzoekster bepaalde stukken van PEM niet heeft
verstrekt, en schending van artikel 8 van de basisverordening
II - 31
Argumenten van partijen
II - 31
Beoordeling door het Gerecht
II - 34
Het derde onderdeel: schending van artikel 7, lid 4, van de basisverordening
alsook van de rechten van de verdediging doordat de Commissie bepaalde
gegevens niet heeft willen verstrekken die essentieel waren voor een
doeltreffende verdediging
II - 38
Argumenten van partijen
II - 38
Beoordeling door het Gerecht
II - 40
Het derde middel: schending van de artikelen 4, lid 4, en 2, lid 12, van de
basisverordening en kennelijke beoordelingsfout
II - 45
Argumenten van partijen
II - 45
Beoordeling door het Gerecht
II - 50
Het vierde middel: schending van artikel 4, lid 1, van de basisverordening en
kennelijke beoordelingsfout
II - 55
1. Het causaal verband
II - 55
a) PEM zou niets hebben gedaan om metallisch calcium van
standaardkwaliteit aan verzoekster te leveren
II - 56
Argumenten van partijen
II - 56
Beoordeling door het Gerecht
II - 58
b) PEM was verantwoordelijk voor de prijsdalingen bij het
gegranuleerde metallisch calcium waardoor de schade van de
communautaire bedrijfstak is veroorzaakt
II - 66
Argumenten van partijen
II - 66
Beoordeling door het Gerecht
II - 67
2. De omvang van de schade
II - 68
Argumenten van partijen
II - 68
Beoordeling door het Gerecht
II - 69
Het vijfde middel: Schending van artikel 12 van de basisverordening en
kennelijke beoordelingsfout
II - 71
A Inleiding
II - 71
Argumenten van partijen
II - 71
Beoordeling door het Gerecht
II - 73
B Positie van PEM op de markt van calcium vóór de instelling van de
omstreden rechten
II - 73
C De positie van PEM op de markt van primair metallisch calcium en op
die van gegranuleerd metallisch calcium na de instelling van de
omstreden rechten
II - 74
1. De positie van PEM op de markt van primair metallisch calcium
II - 75
a) De beschikbaarheid van metallisch calcium uit China of Rusland voor de
intermediaire gebruikers
II - 75
Argumenten van partijen
II - 75
Beoordeling door het Gerecht
II - 76
b) De mogelijkheid voor IPS om bij Noordamerikaanse leveranciers in te
kopen
II - 78
Argumenten van partijen
II - 78
Beoordeling door het Gerecht
II - 80
c) Heronderzoek van de marktsituatie zes maanden of uiterlijk een jaar na
de instelling van de omstreden rechten
II - 81
Argumenten van partijen
II - 81
Beoordeling door het Gerecht
II - 82
d) Conclusie
II - 82
2. De positie van PEM op de markt van gegranuleerd metallisch calcium
II - 82
Argumenten van partijen
II - 83
Beoordeling door het Gerecht
II - 83
D De inaanmerkingneming van de belangen van de intermediaire
gebruikers, waaronder verzoekster, van de eindgebruikers en van het
gedrag van PEM bij de beoordeling van het belang van de Gemeenschap
bij het instellen van de omstreden rechten
II - 84
1. De mogelijkheid voor verzoekster om onder de regeling actieve veredeling
naar het buitenland te verkopen
II - 85
2. De effecten voor PEM van de invoer met dumping
II - 86
3. Het effect van het antidumpingrecht op de eindgebruikers en de
intermediaire gebruikers
II - 86
4. Het effect van de bij de bestreden verordening ingestelde rechten op de
omzet van PEM in vergelijking tot die van IPS
II - 88
5. De onderbezetting van de productiecapaciteit van PEM en haar
verantwoordelijkheid voor de prijsdalingen zijn niet behandeld
II - 88
Het zesde middel: schending van artikel 190 van het Verdrag
II - 89
Argumenten van partijen
II - 89
Beoordeling door het Gerecht
II - 90
Het zevende middel: misbruik van bevoegdheid
II - 93
Argumenten van partijen
II - 93
Beoordeling door het Gerecht
II - 95
II De subsidiaire vordering: buitentoepassingverklaring van de bestreden
verordening op verzoekster
II - 96
Argumenten van partijen
II - 96
Beoordeling door het Gerecht
II - 97
Kosten
II - 99