Valitus, jonka Hecht Pharma GmbH on tehnyt 8.3.2023 unionin yleisen tuomioistuimen (viides jaosto) asiassa T-346/21, Hecht Pharma GmbH v. Euroopan unionin teollisoikeuksien virasto, 11.1.2023 antamasta tuomiosta

(asia C-142/23 P)

Oikeudenkäyntikieli: saksa

Asianosaiset

Valittaja: Hecht Pharma GmbH (edustajat: C. Sachs, Rechtsanwältin ja J. Sachs, Rechtsanwalt)

Muut osapuolet: Euroopan unionin teollisoikeuksien virasto ja Gufic BioSciences Ltd.

Vaatimukset

Jos valituslupa myönnetään, valittaja vaatii, että

Euroopan unionin yleisen tuomioistuimen 11.1.2023 antama tuomio Hecht Pharma GmbH v. EUIPO – Gufic BioSciences (Gufic), T-346/21, EU:T:2023:2, kumotaan kokonaisuudessaan, koska tosiseikat on esitetty virheellisellä tavalla

EUIPO:n toisen valituslautakunnan 3.6.2021 asiassa R 2738/2019-2 tekemä päätös kumotaan ja EU-tavaramerkki nro 8 613 044 ”Gufic” julistetaan menetetyksi myös luokkaan 5 kuuluvien ”lääkkeiden” osalta

valituksesta ei tehdä ratkaisua ilman suullista käsittelyä

Euroopan unionin teollisoikeuksien viraston (EUIPO) ja väliintulijan unionin yleisessä tuomioistuimessa, Gufic BioSciences, korvaamaan valitusmenettelystä ja aiemmista menettelyistä aiheutuneet kulut.

Oikeudelliset perusteet ja pääasialliset perustelut

Valittaja väittää, että valituksessa on kyse menettelyvirheistä ja kysymyksistä, jotka ulottuvat asetuksen 2017/1001¹ 18 artiklan 1 kohdan tulkinnassa, kun otetaan huomioon johdanto-osan 28 perustelukappale luokkaan 5 kuuluvien lääkkeiden osalta, laajemmalle kuin riitautettu päätös ja joilla on ratkaiseva merkitys.

Ilmaisun ”lääkkeet” merkityksen mukaisesti kohdeyleisö odotti tuotetta, jolla voidaan estää, lieventää ja parantaa ihmisten sairauksia.

Unionin yleinen tuomioistuin ei katso pakkausmerkintää ”Ayurvedic Medicine” (ayurvedinen lääketiede) merkitykselliseksi, vaan ottaa huomioon vain ilmaisun ”Medicine” eli ”lääke”, eikä siten ota huomioon kaikkia tosiasioita ja olosuhteita.

Unionin yleinen tuomioistuin katsoo, että tuote käsitetään esitystapansa vuoksi lääkkeeksi pakkauksessa olevien merkintöjen vuoksi (ayurvedinen lääketiede ja sen käyttötarkoitukset). Tämä tuote ei ole valittajan mukaan kuitenkaan lääke sanamuodon perusteella, vaan se vain esitetään sellaisena. Unionin yleinen tuomioistuin totesi, että esitystapaan perustuvalla lääkkeellä ei ole sitä vaikutusta, mitä kuluttajilla on oikeus odottaa. Se tahtoo suojella kuluttajia esitystapaan perustuvilta lääkkeiltä niiden puuttuvan vaikutuksen vuoksi (tuomio 15.1.2009, Hecht-Pharma, C-140/07, EU:C:2009:5, 25 kohta; tuomio 15.11.2007, komissio v. Saksa, C-319/05, EU:C:2007:678, 61 kohta). Oikeudet säilyttävä käyttö on esitystapaan perustuvien lääkkeiden osalta jo sen vuoksi pois suljettu, koska niitä ei direktiivin 2001/83/EY¹ 87 artiklan mukaan saada mainostaa.

Lähtökohtaisesti kussakin tavararyhmässä tuote, joka vain näyttää kuuluvan tähän tavararyhmään, ei voi olla perusteena oikeudet säilyttävälle käytölle. Kun tuote esitetään tietynlaisena tavarana vain pakkauksen merkinnöissä, mutta tuote itse ei vastaa tavararyhmän piirteitä, tällaisen käytön edellytykset puuttuvat asetuksen 2017/1001 johdanto-osan 28 perustelukappaleen ja 18 artiklan 1 kohdan mukaisesti.

Tavaramerkin käytön tosiasiallisuutta on tarkastettava kaikkien tosiseikkojen ja olosuhteiden avulla, jotka voivat osoittaa tavaramerkin tosiasiallisen kaupallisen hyödyntämisen; tähän kuuluvat erityisesti käyttö, joka katsotaan kyseisellä talouden alalla oikeutetuksi, jotta saadaan tai saadaan takaisin markkinaosuuksia tavaramerkillä suojatuille lääkkeille, näiden tavaroiden tai palvelujen luonne, markkinoiden ominaisuudet sekä tavaramerkin käytön laajuus ja yleisyys.

Tavaramerkin tosiasiallista käyttöä ei lisäksi voida osoittaa todennäköisyyttä koskevien olettamusten perusteella, vaan sen on perustuttava konkreettisiin ja objektiivisiin seikkoihin, jotka osoittavat tavaramerkin tosiasiallisen ja riittävän käytön kyseisillä markkinoilla.

Asetuksen 2017/1001 johdanto-osan 28 perustelukappaleen ja 18 artiklan 1 kohdan mukaan yleisnimikkeen käyttö kattaa vain tavarat, jotka kyseisen yleisnimikkeen kirjaimellinen merkitys selkeästi kattaa.

Pakkauksessa ei ole ilmaisua ”lääke”, vaan ”Ayurvedic Medicine”. Väliintulijan esittämät asiakirjat kuvailevat tuotteita ”ayurvedisen lääketieteen” tuotteiksi eikä lääkkeiksi. Unionin yleinen tuomioistuin on vain kääntänyt ilmaisun ”Medicine” sanalla ”lääke” ja luonut olettaman, mutta se ei ole kuitenkaan kääntänyt tosiasiallista merkintää ”Ayurvedic Medicine”.

Valittaja ei ole viitannut ainoastaan Intian, joka on tuotteen alkuperämaa, lakeihin, vaan se on myös tarjonnut todisteeksi Intian liittovaltion viranomaisen informoidun edustajan kuulemista, jonka mukaan jopa Intiassa tehdään ero lääkkeen ja ”Ayurvedic Medicinen” välillä.

Valittajan mukaan unionin yleinen tuomioistuin katsoo, että asiaa koskevissa tuomioistuinratkaisuissa ja hallinnollisissa ratkaisuissa kyseistä tuotetta on pidetty ”lääkkeenä, joka ei aiheuta huolta”. Se ei ole ottanut huomioon valittajan esittämiä asiakirjoja, joiden mukaan tuotteelta on Saksassa evätty myyntilupa huomattavien toksikologisten vaikutusten vuoksi ja joiden mukaan tätä seuranneessa tuomioistuinmenettelyssä on lainvoimaisesti vahvistettu tämä päätös.

Viranomaisen kannanotto ei voi kumota lainvoimaista tuomiota Saksassa. Unionin yleinen tuomioistuin vaikuttaa kuitenkin katsovan toisin.

Unionin yleinen tuomioistuin toteaa, että lääkemääräys on aihetodiste siitä, että on kyse lääkkeestä, mitä valittaja ei myöskään ole sen mukaan riitauttanut. Tämä ei pidä paikkaansa. Valittajan edustaja viittasi suullisessa käsittelyssä nimenomaisesti siihen, että Saksassa vallitsevan hoitoalan vapauden perusteella lääkärit voivat määrätä/kirjoittaa jopa elintarvikkeita. Unionin yleinen tuomioistuin olettaa, että kuluttaja pitää tuotetta lääkkeenä sen esitystavan vuoksi. Se ei ota huomioon ammattilaisten, jotka hyvin tietävät, että tuotteet, joita kuvaillaan ilmaisulla ”Ayurvedic Medicine”, ovat tehottomia tuotteita ja että myyntilupa kyseiselle tuotteelle on evätty.

____________

¹ Euroopan unionin tavaramerkistä 14.6.2017 annettu Euroopan parlamentin ja neuvoston asetus (EU) 2017/1001 (kodifikaatio) (EUVL 2017, L 154, s. 1).

¹ Ihmisille tarkoitettuja lääkkeitä koskevista yhteisön säännöistä 6.11.2001 annettu Euroopan parlamentin ja neuvoston direktiivi 2001/83/EY (EUVL 2001, L 311, s. 67).