Sag T-570/13.
Agriconsulting Europe SA
mod
Europa-Kommissionen
»Offentlige tjenesteydelseskontrakter – udbudsprocedure – operationel teknisk bistand til oprettelse og drift af en netværksfacilitet til støtte for det europæiske innovationspartnerskab (EIP) »produktivitet og bæredygtighed inden for landbrug« – afslag på en tilbudsgivers bud – tildeling af kontrakten til en anden tilbudsgiver – unormalt lavt bud – ansvar uden for kontraktforhold«
Sammendrag – Rettens dom (Sjette Afdeling) af 28. januar 2016 –
1. Ansvar uden for kontraktforhold – betingelser – ulovlighed – tab – årsagsforbindelse – den ene betingelse ikke opfyldt – erstatningssøgsmålet forkastet i det hele
(Art. 340, stk. 2, TEUF)
2. Den Europæiske Unions offentlige kontrakter – indgåelse af en aftale efter udbud – institutionernes skønsbeføjelser – judiciel kontrol – grænser
3. Ansvar uden for kontraktforhold – betingelser – faktisk og reelt tab – bevisbyrde
(Art. 340, stk. 2, TEUF)
4. Ansvar uden for kontraktforhold – betingelser – årsagsforbindelse – bevisbyrde
(Art. 340, stk. 2, TEUF)
5. Den Europæiske Unions offentlige kontrakter – indgåelse af en aftale efter udbud – unormalt lavt bud – den ordregivende myndigheds forpligtelse til at undersøge, om et bud er unormalt lavt – rækkevidde – omstændigheder, der tages i betragtning
(Rådets forordning nr. 1605/2002, art. 97, stk. 2; Kommissionens forordning nr. 2342/2002, art. 139 og art. 146, stk. 4)
6. Den Europæiske Unions offentlige kontrakter – indgåelse af en aftale efter udbud – unormalt lavt bud – pligt for den ordregivende myndighed til at iværksætte en kontradiktorisk kontrolprocedure – rækkevidde
(Kommissionens forordning nr. 2342/2002, art. 139, stk. 1, og art. 146, stk. 4)
7. Den Europæiske Unions offentlige kontrakter – udbudsprocedure – forpligtelse til at overholde princippet om ligebehandling af de bydende – rækkevidde
(Rådets forordning nr. 1605/2002, art. 89, stk. 1)
8. Ansvar uden for kontraktforhold – betingelser – forvoldt faktisk og reelt tab – tab som følge af tabt fortjeneste – fremtidigt og hypotetisk tab – ikke tilladt
(Art. 340, stk. 2, TEUF; Rådets forordning nr. 1605/2002, art. 101)
9. Den Europæiske Unions offentlige kontrakter – udbudsprocedure – en tilbudsgivendes udgifter – ret til erstatning – fravær – undtagelse – tilsidesættelse af EU-retten
(Art. 340, stk. 2, TEUF; Rådets forordning nr. 1605/2002, art. 101)
1. Jf. afgørelsens tekst.
(jf. præmis 31-33)
2. Jf. afgørelsens tekst.
(jf. præmis 34)
3. Jf. afgørelsens tekst.
(jf. præmis 39 og 121)
4. Jf. afgørelsens tekst.
(jf. præmis 40)
5. Det fremgår af artikel 97, stk. 2, i forordning nr. 1605/2002 af 25. juni 2002 om finansforordningen vedrørende De Europæiske Fællesskabers almindelige budget og af artikel 139 og artikel 146, stk. 4, i forordning nr. 2342/2002 af 23. december 2002 om gennemførelsesbestemmelser til forordning nr. 1605/2002, at begrebet »unormalt lavt bud« hverken er defineret i bestemmelserne i forordning nr. 1605/2002 eller i forordning nr. 2342/2002. I denne forbindelse skal et buds unormalt lave karakter vurderes i forhold til buddets sammensætning og i forhold til den pågældende ydelse. Den ordregivende myndighed kan således i forbindelse med sin kontrol af, om et bud er unormalt lavt, med henblik på sikre en sund konkurrence tage hensyn til ikke blot de forhold, der er angivet i artikel 139, stk. 2, i forordning nr. 2342/2002, men tillige alle de relevante omstændigheder i forhold til den omhandlede ydelse.
(jf. præmis 54 og 55)
6. Det fremgår af artikel 139, stk. 1, og artikel 146, stk. 4, i forordning nr. 2342/2002 af 23. december 2002 om gennemførelsesbestemmelser til forordning nr. 1605/2002, at den ordregivende myndighed ved kontrollen af, om et bud er unormalt lavt, er undergivet en forpligtelse til at anmode tilbudsgiveren om at fremlægge de fornødne bevisligheder for at godtgøre, at dennes tilbud er seriøst. Det er et grundlæggende krav inden for indgåelse af offentlige kontrakter, at der på et hensigtsmæssigt tidspunkt i proceduren for kontrol af buddene finder en faktisk drøftelse sted mellem den ordregivende myndighed og tilbudsgiveren, for at sidstnævnte kan godtgøre, at der er tale om et seriøst bud, med henblik på at undgå vilkårlighed fra den ordregivende myndigheds side og for at sikre en sund konkurrence mellem virksomhederne.
(jf. præmis 71)
7. Jf. afgørelsens tekst.
(jf. præmis 80)
8. Et søgsmål, til støtte for hvilket der er påberåbt et tab, der følger af tabt fortjeneste, skal forkastes, idet der ikke er tale om et allerede opstået og aktuelt, men om et fremtidigt og hypotetisk tab Betingelsen om, at der skal være lidt et tab, kræver, at det tab, som påstås erstattet, er faktisk og reelt, hvilket det påhviler sagsøgeren at godtgøre.
Følgelig er det tab, som svarer til den tabte fortjeneste for en tilbudsgiver, der er blevet forbigået som led i Kommissionens udbudsprocedure, og som er forbundet med fortabelsen af den pågældende kontrakt, ikke et faktisk og reelt tab, men et hypotetisk tab, og det kan således ikke gøres til genstand for erstatning. Det fremgår af artikel 101 i forordning nr. 1605/2002 om finansforordningen vedrørende De Europæiske Fællesskabers almindelige budget, at den ordregivende myndighed, så længe en kontrakt ikke er underskrevet, enten kan undlade at indgå kontrakten eller annullere den pågældende udbudsprocedure, uden at ansøgerne eller tilbudsgiverne kan gøre krav på nogen form for godtgørelse. Selv om det antages, at udvalget for bedømmelse af buddene foreslog at tildele kontrakten til sagsøgeren, var den ordregivende myndighed ikke bundet af dette udvalgs forslag, men har et vidtgående skøn med hensyn til, hvilke omstændigheder der skal tages i betragtning ved afgørelsen om tildeling af kontrakten. Der er således intet princip eller nogen regler, der finder anvendelse på Kommissionens udbudsprocedurer, som pålægger Kommissionen at indgå aftalen vedrørende kontrakten med den person, der er udpeget som kontraktmodtager efter udbudsproceduren. I denne forbindelse har en forbigået tilbudsgiver som følge af affattelsen af artikel 101 i forordning nr. 1605/2002 ikke mistet en kontrakt, men en mulighed for at opnå den kontrakt, der var genstand for den fællesskabsretlige udbudsprocedure.
Hvad angår en tilbudsgiver, som er blevet forbigået, fordi hans bud var unormalt lavt, følger det heraf, at dette bud, selv om afvisningen heraf var ulovlig, ikke desto mindre fortsat var unormalt lavt, og at den forbigåede tilbudsgiver under alle omstændigheder ikke kan påberåbe sig et tab knyttet til en fortabt mulighed for at indgå den omhandlede kontrakt.
(jf. præmis 91-96, 100 og 110)
9. Jf. afgørelsens tekst.
(jf. præmis 112-115)